一、根據(jù)我國法律的規(guī)定代通知金是否包含年終獎?
從實(shí)踐做法當(dāng)中來看,代通知金是不包括年終獎的
根據(jù)上海的—些裁審實(shí)踐,對代通知金的確認(rèn)應(yīng)當(dāng)考慮公平合理原則即能反映勞動者正常的月工資水平。故上海高院《關(guān)于適用勞動合同法若干問題的意見》規(guī)定:《實(shí)施條例》規(guī)定“代通金”的支付標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)當(dāng)以上個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定,但只以單月的工資為準(zhǔn),可能過高或過低,既有可能對用人單位不利,也有可能對勞動者不利,從整體上看不利于促進(jìn)和形成和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系。所以,結(jié)合勞動法和勞動合同法的立法精神,“上個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)”應(yīng)當(dāng)是勞動者的正常工資標(biāo)準(zhǔn)。如其上月工資不能反映正常工資水平的,可按解除勞動合同之前勞動者十二個(gè)月的平均工資確認(rèn)。
根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第二十條:用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定,選擇額外支付勞動者一個(gè)月工資解除勞動合同的,其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。
《勞動合同法》規(guī)定用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾斡泻芏喾N,但適用代通知金方式解除勞動合同的卻只有3種。該法第40條規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個(gè)月工資后,可以解除勞動合同:
(1)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(3)勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。除此之外,無論是用人單位過失性辭退勞動者,還是經(jīng)濟(jì)性裁員,或者其他情形解除勞動合同,均無須適用代通知金。
因此,有的勞動者在主張用人單位違法解除勞動合同并要求支付賠償金時(shí),一并主張代通知金,這是沒有法律依據(jù)的。
代通知金,即代替通知金,是非法律用語,《勞動法》中沒有代通知金的概念。代通知金是香港和臺灣的說法,就是指用人單位在提出解除勞動合同或終止勞動合同時(shí)應(yīng)該提前一個(gè)月通知的情況下,如果用人單位沒有依法提前一個(gè)月通知的,以給付一個(gè)月工資作為代替。
二、代通知金解除勞動合同應(yīng)注意什么
首先,雙方的勞動合同解除之日為通知領(lǐng)取額外一個(gè)月工資的代通知金當(dāng)日,解除勞動合同的時(shí)間不需要計(jì)算到通知之日后的30天。
其次,對于是采用提前30日書面通知方式解除合同還是支付代通知金后解除合同,選擇權(quán)在用人單位,用人單位可以根據(jù)勞動關(guān)系履行的實(shí)際情況作出自由選擇。
最后,用人單位選擇額外支付代通知金解除勞動合同的,其額外支付的代通知金應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一個(gè)月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定?!秳趧臃ā穼τ萌藛挝环沁^失性辭退只規(guī)定了提前30日以書面形式通知勞動者本人就可以解除勞動合同。但在具體實(shí)施過程中,有些地區(qū)根據(jù)實(shí)際情況,以額外支付一個(gè)月工資的提前通知金的形式而即時(shí)解除勞動者的勞動合同,也達(dá)到了比較好的法律效果和社會效果。關(guān)于代通知金,為了適應(yīng)勞動關(guān)系雙方的需要,世界上也有一些國家使用這種做法,比如韓國。
從各個(gè)地方的實(shí)踐司法審判活動當(dāng)中可以看出來,代通知金進(jìn)行計(jì)算的時(shí)候,它是不包括年終獎的,因此,在解除勞動合同,誤支付給勞動者相應(yīng)賠償金的時(shí)候,只是需要依照勞動者的工資來進(jìn)行支付。并且在解除勞動合同的時(shí)候需要注意一些相關(guān)的事項(xiàng)。
代通知金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是什么
單位給的代通知金要單獨(dú)扣稅嗎?
開除員工是否有代通知金?
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