內(nèi)容提要：破產(chǎn)重整中公司治理結(jié)構(gòu)在現(xiàn)實上必然會產(chǎn)生一些張力和變化，破產(chǎn)公司治理在宏觀上與破產(chǎn)重整的立法目的密切相關，因此構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)首先就要受制于破產(chǎn)債務人在破產(chǎn)重整或者破產(chǎn)清算之間所做出的選擇。引言破產(chǎn)重整產(chǎn)生了許多獨特的公司治理問題，例如自動凍結(jié)制度某種程度上造成了公司經(jīng)營層效率低下；在缺乏契約和市場的監(jiān)督下，破產(chǎn)公司經(jīng)營層常常拖延或者利用其他手段犧牲債權(quán)人的利益為自己謀利等。在肯定破產(chǎn)重整中公司治理必要性的基礎上，我們需要解決諸如非破產(chǎn)公司的治理結(jié)構(gòu)在多大程度上可以適用于破產(chǎn)重整，以及如何看待破產(chǎn)法為公司治理提供的特殊機制，如何構(gòu)架破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)等一系列問題。在研究非破產(chǎn)公司治理結(jié)構(gòu)理論和破產(chǎn)重整公司特殊性的基礎上，筆者尋求構(gòu)建破產(chǎn)重整公司治理結(jié)構(gòu)模式。一、現(xiàn)代公司治理理論與破產(chǎn)重整（一）公司治理——契約、市場和受信義務1.公司治理的必要性——契約、利益沖突和經(jīng)營控制權(quán)在廣義上，公司治理是指在公司內(nèi)部對經(jīng)營決策進行規(guī)范。經(jīng)濟學理論把公司視為投入產(chǎn)出提供者的一系列契約中的中心方。公司經(jīng)營者既必須遵守這些契約，又要通過決策填補契約之間的空隙。[1]因此，公司治理的基本原則就被高度概括成為經(jīng)營者對不屬于契約直接規(guī)定的范圍內(nèi)的決策具有控制權(quán)。公司經(jīng)營者既控制構(gòu)成公司的契約關系，又處于和公司之間的契約關系中。因此，他們自身也必須受到控制。[2]在非破產(chǎn)公司中，公司股東和公司債權(quán)人在公司經(jīng)營方面存在間接的利益沖突。這些沖突主要由公司債權(quán)人和股東對公司經(jīng)營擁有不同利益驅(qū)動所引起的。在債權(quán)人對公司現(xiàn)有的財產(chǎn)和未來收入具有優(yōu)先權(quán)的前提之下，一方面當債權(quán)利率被確定之后，債權(quán)人不希望公司實施高風險的經(jīng)營項目，因為他們不但從此類風險項目中得不到任何回報而且還要分擔一定的風險；另一方面，公司股東卻希望公司能夠?qū)嵤└唢L險的項目，因為股東在有限責任原則的保護下，高風險意味著更高的回報。公司經(jīng)營層在利益沖突中發(fā)揮著調(diào)停沖突的核心作用。他們具有的公司經(jīng)營權(quán)使他們游走于滿足股東冒險的需求和債權(quán)人保護之間進行選擇。依據(jù)現(xiàn)代信托法理論，公司經(jīng)營層作為公司的代理人，具有確保實現(xiàn)經(jīng)營職能的權(quán)力和對其委托人負有的受信義務。前者使公司經(jīng)營層在現(xiàn)實中取得公司實際控制人的地位，后者強調(diào)經(jīng)營層對股東的忠實義務和注意義務。為保證公司控制人的權(quán)力得以正當?shù)膶嵤澜绺鲊娂姴杉{公司治理模式進而建立相應的監(jiān)督制衡機制。2.公司治理結(jié)構(gòu)和公司清償能力公司治理結(jié)構(gòu)與公司的經(jīng)營狀況關系緊密。在公司具備清償能力的情況下，該體系保證公司經(jīng)營層實施經(jīng)營自由裁量權(quán)，并把公司債權(quán)人置于契約相對方的位置；當公司開始接近喪失清償能力時，債權(quán)人的契約控制力就開始發(fā)揮效力，從而使債權(quán)人在公司經(jīng)營中獲得更大的影響力；當公司最終喪失清償能力時，債權(quán)人的契約權(quán)利使其直接擁有超越公司經(jīng)營層之上的權(quán)力，直至公司法要求公司經(jīng)營層把他們對公司股東的忠誠轉(zhuǎn)移向公司債權(quán)人。從法律意義上來說，破產(chǎn)對公司的影響遠遠超過其在實際中遭受的經(jīng)濟影響。隨著公司經(jīng)濟陷入困境，喪失清償能力進入破產(chǎn)程序，公司在破產(chǎn)程序的影響下表現(xiàn)出與非破產(chǎn)公司不同的特殊性。其特殊性不僅表現(xiàn)在公司所處的特殊經(jīng)營狀態(tài)，而且體現(xiàn)在影響公司治理結(jié)構(gòu)設計的各個因素之中，如特殊的公司控制和監(jiān)督模式以及司法審查發(fā)揮著比公司的私法自治更大的效力。（二）破產(chǎn)重整中公司的特殊性破產(chǎn)申請使破產(chǎn)公司財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)，并將破產(chǎn)債務人置于破產(chǎn)財產(chǎn)代理人的位置。在收益最大化的經(jīng)營目的上，破產(chǎn)重整公司與非破產(chǎn)公司相比毫無差別，而前者的特殊性表現(xiàn)在與后者不同的經(jīng)營控制權(quán)、利益沖突和受信義務上，從而導致破產(chǎn)重整公司具有特殊的經(jīng)營控制權(quán)形式、經(jīng)營決策標準和權(quán)力運行模式。