夫妻共同債務(wù)，是指雙方或一方為共同生活需要或為履行撫養(yǎng)、扶養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)所負的債務(wù)。司法實踐中，主要涉及離婚和民間借貸兩類案件，在離婚糾紛(或離婚后財產(chǎn)糾紛等)案件中因處理的是內(nèi)部關(guān)系，一般按照“誰主張誰舉證”的原則處理夫妻共同債務(wù)問題。另外，由于債權(quán)人不參加離婚案件的訴訟，在事實無法查清的情況下，法院往往告知債權(quán)人另行起訴解決。但在民間借貸糾紛案件中，處理的是債權(quán)人與作為債務(wù)人的夫妻之間的外部關(guān)系，認定是否為夫妻共同債務(wù)的基本規(guī)則并不一致，目前主要有三種觀點。

第一種觀點認為，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條，即只要夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間對外舉債，原則上認定為夫妻共同債務(wù)，例外情形包括雙方約定為個人債務(wù)或夫妻財產(chǎn)實行分別所有制且債權(quán)人知情等情形，需要舉債人的配偶舉證。最高人民法院《民事審判指導(dǎo)與參考》研究組在回答“夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以個人名義對外負債，但所借款項沒有用于夫妻共同生活的，債權(quán)人能否要求夫妻雙方連帶償還”這一問題時作了肯定答復(fù)。2其理解《婚姻法解釋(二)》第二十四規(guī)定精神，認為債務(wù)人將所借款項是否用于夫妻共同生活，債權(quán)人在出借款項之后沒辦法也沒義務(wù)監(jiān)管，債務(wù)人及其配偶也不能以此對抗善意債權(quán)人而作為不承擔(dān)連帶清償責(zé)任的理由。若債務(wù)人和其配偶離婚的，在離婚訴訟或者就此單獨提起的訴訟中，債務(wù)人的配偶可依據(jù)《婚姻法》第四十一條的規(guī)定主張該債務(wù)沒有用于夫妻共同生活，應(yīng)由債務(wù)人一人承擔(dān)，從而就已經(jīng)向債權(quán)人清償?shù)牟糠窒騻鶆?wù)人追償。

該觀點在實踐中被廣泛接受，因為這樣可以將夫妻共同債務(wù)的認定變得更加簡單，減低了法官審案的風(fēng)險和責(zé)任。但是如此簡單的推定事實，有違社會公平正義。

第二種觀點認為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)借款用途確認是否為夫妻共同債務(wù)，即有條件的適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條，但將舉證責(zé)任分配給舉債人的配偶。最高人民法院答復(fù)江蘇省高級人民法院請示作出的《關(guān)于婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)性質(zhì)如何認定的答復(fù)》[(2014)民一他字第10號]中認為，在債權(quán)人以夫妻一方為被告起訴的債務(wù)糾紛中，對于案涉?zhèn)鶆?wù)是否屬于夫妻共同債務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條規(guī)定認定。如果舉債人的配偶舉證證明所借債務(wù)并非用于夫妻共同生活，則其不承擔(dān)償還責(zé)任。全國民事審判會議2015年青島片區(qū)研討會研討材料征求意見稿就夫妻共同債務(wù)認定亦做出了同樣的建議。顯然，如果舉債人將借款用于諸如吸毒、賭博、嫖娼等非法目的，或者與他人串通惡意舉債損害其配偶利益，是不會讓其配偶知情的，此時讓舉債人配偶舉證證明借款虛假或者證明未用于家庭共同生活等消極事實，違背了基本的證據(jù)規(guī)則，舉債人配偶的利益難以得到維護。但相比

而言，最高人民法院的上述答復(fù)是對第一種觀點的重大修正和突破。本文前述第一個案例已經(jīng)查明借款用途系用于男方婚外情人消費，適用該答復(fù)即可認定為舉債人個人債務(wù)。

第三種觀點認為，應(yīng)根據(jù)借款的目的、用途區(qū)分日常家事行為還是商事行為，依據(jù)《婚姻法》第十九條第三款、第四十一條，《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定，綜合認定是否為夫妻共同債務(wù)。

1.山東省高級人民法院2011年民事審判會議紀(jì)要認為，依據(jù)《婚姻法》第四十一條的規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。依該規(guī)定的立法本意理解，“為夫妻共同生活”所負債務(wù)，是構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征。以個人名義舉債所負債務(wù)是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)，除根據(jù)《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的規(guī)定認定外，還要從夫妻雙方是否具有共同舉債的合意和所負的債務(wù)是否用于夫妻共同生活等加以判斷認定，不能簡單地將婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻個人一方的舉債推定為夫妻共同債務(wù)。在舉證責(zé)任的分配上，舉債人主張屬于夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即證明舉債用于夫妻共同生活或夫妻有共同舉債的合意，否則其主張不予支持。

2.最高人民法院民事審判第一庭在《建立和完善我國民間借貸法律規(guī)制的報告》中明確提出，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以個人名義借貸用于家庭日常生活的，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù);超出日常生活需要范圍的，認定為個人債務(wù)，但下列情形除外：(1)債權(quán)人能夠證明負債所取得的財產(chǎn)用于家庭共同生活、經(jīng)營所需的;(2)夫妻另一方事后予以追認的。3該觀點將是否用于家庭日常生活作為認定夫妻共同債務(wù)的分水嶺，并從行為意義和結(jié)果意義兩方面對舉證責(zé)任作了分配。

3.最高法院民事審判第一庭高級法官吳*芳在《婚姻家庭糾紛審理熱點、難點問答》中提出，夫妻在日常家庭事務(wù)范圍內(nèi)互為代理人，互有代理權(quán)。即在日常家事代理權(quán)范圍內(nèi)一方所欠債務(wù)應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)，雙方共同擔(dān)責(zé)。超出日常家事代理權(quán)范圍的行為，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任，所欠債務(wù)為個人債務(wù)。但第三人有理由相信行為人有代理權(quán)的可以適用表見代理。4

筆者認為，第三種觀點辯證地理解、適用《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條，更符合當(dāng)前的生活實際和審判實踐，有利于平等保護債權(quán)人和夫妻雙方的利益，有利于維護誠信和諧穩(wěn)定的家庭關(guān)系。

夫妻共同債務(wù)糾紛案件審查認定的基本方法

(一)涉夫妻共同債務(wù)案件的基本類型

司法實踐中，民間借貸糾紛有關(guān)夫妻共同債務(wù)的案件中，主要存在以下五種情形：一是為家庭日常生活正常舉債型;二是夫妻串通損害債權(quán)人利益型。夫妻一方舉債后為逃避債務(wù)離婚，約定全部或大部分財產(chǎn)歸配偶或其子女所有，債務(wù)則歸舉債人負責(zé)償還。三是舉債人與債權(quán)人串通損害其配偶型。舉債人與債權(quán)人一般是關(guān)系特殊的人，且均主張是夫妻共同債務(wù)，但往往僅有借條沒有交付證據(jù)等，虛假債務(wù)的比例高。四是舉債人將所借款項用于非法目的，如用于賭博、吸毒或婚外情消費甚至違法犯罪等等。五是舉債人將借款用于個人投資或經(jīng)營，包括炒股、炒期貨，或轉(zhuǎn)借牟利等。

(二)夫妻共同債務(wù)案件四步審查法

一是審查借款是否交付，是否有民間借貸司法解釋第十九條列舉的虛假訴訟情形，防止當(dāng)事人惡意串通損害配偶利益。特別注意對雙方當(dāng)事人關(guān)系以及大額現(xiàn)金交付主張的審查。舉債人認可借款已經(jīng)交付的仍不能免除原告的舉證責(zé)任。

二是在交付真實情況下，要從客觀上審查借款用途，根據(jù)資金流向?qū)彶榻杩钍欠駥嶋H用于家庭共同生活或共同經(jīng)營。同時要結(jié)合夫妻離婚案件審查男方是否有外遇、是否有賭博、吸毒等惡習(xí);離婚時雙方對家庭共同財產(chǎn)或債務(wù)分配情況，是否有配偶分得財產(chǎn)但不承擔(dān)債務(wù)的情況。原告對借款用途負行為意義上的舉證責(zé)任，被告即舉債人負有結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，舉債人配偶負有反證舉證責(zé)任。

三是借款實際用途無法查明情況下，要從主觀上審查夫妻是否有舉債的合意、配偶事后是否追認、是否構(gòu)成表見代理。特別要審查夫妻關(guān)系是否正常，是否有過分居或離婚訴訟情況，離婚訴訟中是否提出過債權(quán)主張等情形，對此舉債人配偶負有舉證責(zé)任。原告對是否構(gòu)成表見代理負有舉證責(zé)任。

四是審查原告的出借目的、被告主張的借款用途，以確定被告是否享有家事代理權(quán)，能否按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。合同未載明借款目的用途的，原、被告均負有舉債系為了家庭共同生活所為的舉證義務(wù)，對此應(yīng)結(jié)合雙方之間的關(guān)系、借款數(shù)額、是否為高利貸、是否符合家事代理范疇等綜合認定。原告未主張舉債人系為了家庭共同生活舉債且無法舉證說明借款實際用途的，即使被告認可為夫妻共同債務(wù)但無法證明實際用于家庭生活的，仍應(yīng)認定為個人債務(wù)。如果原告主張被告系為了家庭共同生活舉債，且被告符合家事代理權(quán)范疇，在無法查明借款用途情況下，可按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。

(三)舉證責(zé)任分配規(guī)則

1.債權(quán)人舉證責(zé)任。債權(quán)人就夫妻一方以個人名義舉債主張為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)就借款已經(jīng)交付、舉債人夫妻有共同舉債合意或取得事后追認，或者舉債人享有家事代理權(quán)(借款目的系為了家庭共同生活)或構(gòu)成表見代理負舉證責(zé)任。一般情況下，債權(quán)人對舉債人夫妻之間是否有借款合意難以舉證，也難以取得配偶事后的追認，且借款實際用途因交付后失去控制也難以舉證，故債權(quán)人唯有舉證證明舉債人是“為了”家庭共同生活舉債因而享有家事代理權(quán)，或者對經(jīng)營性借款構(gòu)成表見代理，其主張才有可能得到支持。因此司法實踐中，對借款合同或借據(jù)上沒有注明借款目的的，應(yīng)重點審查債權(quán)人對出借目的的陳述以及與舉債人夫妻之間的關(guān)系。大多數(shù)情況下，債權(quán)人往往主張出借款項的目的就是對方因家庭共同生活所需，對此應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人之間關(guān)系是否緊密、借款合同或借據(jù)上是否注明借款目的、出借款項的數(shù)額是否符合家事代理權(quán)范圍、是否為高利貸等因素綜合確定。法院裁判對社會規(guī)范引導(dǎo)作用，要通過裁判引導(dǎo)當(dāng)事人在簽訂合同時即注重通過讓夫妻雙方簽字來規(guī)避自己的風(fēng)險，同時有利于防止其與舉債人合謀，通過濫用家事代理權(quán)損害舉債人配偶利益的情形。

2.舉債人舉證責(zé)任。舉債人應(yīng)就借款是否真實有效、是否與配偶有舉債合意、舉債目的、借款實際用途等予以舉證。審理中，應(yīng)區(qū)分舉債人是否出庭、是否提出抗辯、如何抗辯等情形予以處理?，F(xiàn)實中，舉債人下落不明或因其他原因拒不出庭現(xiàn)象比較普遍，出庭后認可與債權(quán)人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系且主張系夫妻共同債務(wù)的比例高。舉債人未出庭的，自然無法舉證，但法官應(yīng)結(jié)合案情初步判斷系為了躲債跑路還是存在陷配偶于不利的可能性，確定審理或依職權(quán)調(diào)查的重點。對舉債人認可系夫妻共同債務(wù)但對是否有舉債合意及借款用途不能舉證的，應(yīng)重點審查其在舉債時是否享有家事代理權(quán)，以判定是否適用《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。

3.舉債人配偶的舉證責(zé)任。舉債人配偶否認有共同舉債合意、涉案借款未交付、借款未用于家庭共同生活，因此不是夫妻共同債務(wù)的，雖然按照“否認者不承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)則不承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，但仍負有行為意義上的舉證責(zé)任。一般而言，舉債人配偶對沒有舉債合意、借款沒有交付等事實無法舉證，但對舉債人主張用于家庭生活不認可的，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù)。如舉債人主張借款系用于繳納孩子治療費，其配偶能證明費用另有出處等。舉債人配偶還可提供其雙方協(xié)議離婚或訴訟離婚時的證據(jù)予以反駁。離婚時舉債人未主張過對外債務(wù)、財產(chǎn)分割時未涉及該筆債務(wù)、借款時已經(jīng)長期分居沒有享受借款帶來的利益等，都是判斷借款是否為夫妻共同債務(wù)的基本依據(jù)。

(四)民間借貸糾紛案件與離婚糾紛案件認定規(guī)則的區(qū)別

一是舉證規(guī)則方面，離婚糾紛(或離婚后財產(chǎn)糾紛)按照誰主張誰舉證的原則，由主張是夫妻共同債務(wù)的一方就對外借款是否用于家庭共同生活負舉證責(zé)任。鑒于離婚糾紛案件中的主體一般僅為夫妻雙方，債權(quán)人并未參與訴訟，故對雙方爭議較大又無法查明事實的案件，一般采取對債務(wù)部分不予處理，由債權(quán)人另行提起民間借貸糾紛訴訟的方式解決。

二是法律效力方面。離婚糾紛(或離婚后財產(chǎn)糾紛)中，夫妻雙方達成的債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議或?qū)鶆?wù)問題的判決結(jié)果，因?qū)儆趦?nèi)部法律關(guān)系，僅對夫妻雙方有約束力，不能約束屬于外部法律關(guān)系的債權(quán)人。離婚案件中根據(jù)借款用途判決認定為個人債務(wù)的，如在民間借貸糾紛中認定舉債人享有家事代理權(quán)或構(gòu)成表代理的，仍應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)由夫妻雙方對外承擔(dān)連帶責(zé)任，舉債人配偶承擔(dān)責(zé)任后可以根據(jù)離婚糾紛案件的判決向舉債人追償。對于實行婚后夫妻財產(chǎn)共同制且婚姻關(guān)系正常存續(xù)的家庭，認定是否為夫妻共同債務(wù)并無實質(zhì)意義。故一般先有離婚糾紛，后有民間借貸糾紛。特殊情況下，特別是在夫妻處于冷戰(zhàn)、分居，蓄謀爭奪財產(chǎn)，且離婚糾紛未予支持時，會先有民間借貸糾紛。此時如民間借貸糾紛判決認定為個人債務(wù)的，將約束之后的離婚判決。但如前者依據(jù)《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)作出判決的，并非真正的夫妻共同債務(wù)。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù)，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負或夫妻有共同舉債的合意，則認定生效法律文書確認的債務(wù)為個人債務(wù)。