土地承包的主體可以是誰

(一)發(fā)包主體

發(fā)包主體(即發(fā)包方)是指依法有權對農村土地行使發(fā)包權的當事人。

這里“發(fā)包權”，是指發(fā)包方發(fā)包本集體經濟組織農民集體所有或者國家所有依法由本集體經濟組織農民集體使用的農村土地和委托發(fā)包農村土地的權利。

發(fā)包方享有下列權利：

(1)發(fā)包本集體所有的或者國家所有依法由本集體使用的農村土地；

(2)監(jiān)督承包方依照承包合同約定的用途合理利用和保護土地；

(3)制止承包方損害承包地和農業(yè)資源的行為；

(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權利。該條規(guī)定的發(fā)包方的權利是法定權利，即使在承包合同中未約定，也仍然依法享有這些權利；同時，不得在承包合同中限制這些權利，如果有限制這些權利的條款，則該條款無效。

發(fā)包方承擔下列義務：

(1)維護承包方的土地承包經營權，不得非法變更、解除承包合同；

(2)尊重承包方的生產經營自主權，不得干涉承包方依法進行正常的生產經營活動；

(3)依照承包合同約定為承包方提供生產、技術、信息等服務；

(4)執(zhí)行縣、鄉(xiāng)(鎮(zhèn))土地利用總體規(guī)劃，組織本集體經濟組織內的農業(yè)基礎設施建設；

(5)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他義務。

該條規(guī)定的發(fā)包方的這些義務是法定義務。發(fā)包方必須履行，不得減輕或者放棄，在承包合同中也不得約定減輕或者放棄。如果承包合同中有減輕或者放棄其義務的條款，則該條款無效。

根據(jù)《農村土地承包法》第12條“農民集體所有的土地依法屬于村農民集體所有的，由村集體經濟組織或者村民委員會發(fā)包；已經分別屬于村內兩個以上農村集體經濟組織的農民集體所有的，由村內各該農村集體經濟組織或者村民小組發(fā)包。村集體經濟組織或者村民委員會發(fā)包的，不得改變村內各集體經濟組織農民集體所有的土地的所有權”和“國家所有依法由農民集體使用的農村土地，由使用該土地的農村集體經濟組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包”規(guī)定，發(fā)包方為農村集體經濟組織、村民委員會或者村民小組。具體來說：

(1)村農民集體所有的農村土地，如果該村有村集體經濟組織的，就由該村集體經濟組織發(fā)包；如果沒有村集體經濟組織的，則應由村民委員會發(fā)包。這里的“村”指行政村，即設立村民委員會的村，而不是指自然村。

(2)組農村集體所有的農村土地，如果該組有組農村集體經濟組織的，就由該組農村集體經濟組織發(fā)包；如果沒有組農村集體經濟組織的，則應由村民小組發(fā)包；如果沒有組農村集體經濟組織的，且村民小組不具備發(fā)包的條件或者由其發(fā)包不方便的，依法由村集體經濟組織或者村民委員會代發(fā)包。

(3)國家所有依法由農民集體使用的農村土地，由使用該土地的農村集體經濟組織、村民委員會或者村民小組發(fā)包。

顯然，兩類農村土地承包的發(fā)包方都為農村集體經濟組織(即村集體經濟組織、組農村集體經濟組織)、村民委員會或村民小組。其中，農村集體經濟組織是主要發(fā)包主體。

(二)土地承包經營權人(承包方)

1.家庭承包的承包方是本集體經濟組織的農戶。

農村土地家庭承包的承包方是本集體經濟組織的農戶(《農村土地承包法》第15條)。農戶是農村中以血緣和婚姻關系為基礎組成的農村最基層的社會單位。它既是獨立的生產單位，又是獨立的生活單位。作為生產單位的農戶，一般是依靠家庭成員的勞動進行農業(yè)生產與經營活動的。對農村土地實行家庭承包的，農戶成為農村集體經濟中一個獨立的經營層次，是農村從事生產經營活動的基本單位。

法律規(guī)定家庭承包的承包方是本集體經濟組織的農戶，符合我國農村的實際。首先，從農村土地承包的實際清況來看.承包是以“戶”為單位進行。土地承包合同由“戶”的代表與發(fā)包方簽訂，土地承包經營權證書是按戶制作并頒發(fā)。

其次，以戶為單位可以解決農村無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對自己從集體所得土地份額無法與農村集體簽訂承包合同并無法履行合同的問題，能較好地保護無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的土地權益。最后，一方面農村的傳統(tǒng)信用系統(tǒng)建立在家庭信用的基礎上，一般認為農戶才是交易活動的主體，這一點在農民共同體里很重要。另一方面發(fā)包方或交易相對應的另一方總是希望以家庭(戶)為單位，以戶的財產承擔責任，以確保義務的履行。從這個角度講，以戶為承包單位符合我國農村的實際清況，有利于農村經濟活動的進行。

需要說明的是：(1)農村集體經濟組織的每一個成員都有承包土地的權利，在家庭承包中，是按人人有份分配承包地，按戶組成一個生產經營單位作為承包方；(2)強調承包方是本集體經濟組織的農戶主要是針對農村集體的耕地、草地和林地等適宜家庭承包的土地的承包；(3)農戶內的成員分家析產的，一些地方的實際做法是單獨成戶的成員可以對原家庭(戶)承包的土地進行分配。

2.其他方式承包承包方是農戶、單位或個人。

根據(jù)《農村土地承包法》第三章“其他方式的承包“的規(guī)定，不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒灘等農村土地可以通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包給農戶，也可承包給單位或個人，這里的單位或個人可以來自本集體經濟組織外。需要注意的是：

(1)以其他方式承包農村土地，在同等條件下，本集體經濟組織成員享有優(yōu)先承包權(《農村土地承包法》第47條)。

首先，該條僅適用于以其他方式如招標、拍賣、公開協(xié)商等承包的農村土地，具體指農民集體所有和國家所有依法由農民集體使用的土地資源，以荒山、荒溝、荒丘、荒灘等“四荒“地為代表。采取家庭承包方式承包的耕地、林地、草地不適用該條的規(guī)定。1996年中央有關文件指出，農村集體經濟組織內的農民都有參與治理開發(fā)“四荒”的權利，本村村民享有優(yōu)先權。也鼓勵和支持有治理開發(fā)能力的企事業(yè)單位、社會團體及其他組織或個人采取不同方式治理“四荒”。

在優(yōu)先承包權問題上，1999年中央有關文件又重申，農村集體經濟組織內農民都有參與治理“四荒“的權利，同時積極支持和鼓勵社會單位和個人參與。在同等條件下，本集體經濟組織內的農民享有優(yōu)先權。

所謂同等條件，即本集體經濟組織內部成員和外部競包者同時參與取得土地承包經營權的競爭，在兩者農業(yè)技術力量、資金狀況、信譽狀況、承包費用等條件相當?shù)那闆r下，本集體經濟組織內部成員優(yōu)先取得該土地承包經營權。在兩者資信、技術等條件有所差異的清況下，當然應采取擇優(yōu)選用的標準，而絕不是當然地將土地包給條件處于劣勢的本集體經濟組織內部成員，否則就違背了招標、拍賣、公開協(xié)商所強調的公開性、公正性和程序性的原則。因此，不能簡單地認為在以其他方式承包土地的倩況下，本集體經濟組織內部成員一定享有優(yōu)先權，這里的優(yōu)先是以“同等條件”為前提的。在與本集體經濟組織外的單位或個人競爭取得土地承包經營權時，本集體經濟組織內部成員與外部競爭者具有同等的競爭條件時，發(fā)包方才可將土地優(yōu)先承包給本集體經濟組織內部成員。

(2)以其他方式將農村土地承包給本集體經濟組織以外的單位和個人，應遵循的發(fā)包程序?！掇r村土地承包法》第48條規(guī)定：“發(fā)包方將農村土地發(fā)包給本集體經濟組織以外的單位或者個人承包，應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表的同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府批準?！薄坝杀炯w經濟組織以外的單位或者個人承包的，應當對承包方的資信情況和經營能力進行審查后，再簽訂承包合同。”本集體經濟組織以外的單位和個人以其他方式承包農村土地的，應當事先經本集體經濟組織成員的村民會議2/3以上成員或者2/3以上村民代表的同意。并且，由本集體經濟組織以外的單位和個人承包經營的，發(fā)包方應當對承包方的資信情況和經營能力進行審查后，再簽訂承包合同。

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