我國商業(yè)秘密保護(hù)的法律體系雖已初步形成，但涉及多部法律，整體而言，整個保護(hù)體系還存在著許多問題。下面，本文將詳細(xì)介紹我國商業(yè)秘密法律保護(hù)中存在的問題以及相應(yīng)的對策。

　　商業(yè)秘密作為一種無形資產(chǎn)，能為企業(yè)帶來巨大的競爭優(yōu)勢和效益，是企業(yè)在激烈的市場競爭中克敵制勝的有效武器，是企業(yè)創(chuàng)新能力的重要標(biāo)志。商業(yè)秘密保護(hù)固然離不開企業(yè)自身的努力，但根本上與其所處的法律環(huán)境密切相關(guān)。本文從商業(yè)秘密的概念和范圍出發(fā)，分析了商業(yè)秘密保護(hù)的國際國內(nèi)法律環(huán)境，指出了我國商業(yè)秘密法律保護(hù)方面存在的問題，并借鑒發(fā)達(dá)國家立法的先進(jìn)經(jīng)驗，提出了完善我國商業(yè)秘密保護(hù)法律環(huán)境的具體建議，以期對我國商業(yè)秘密保護(hù)法律環(huán)境的完善有所參考。

　　在我國，商業(yè)秘密的保護(hù)主要是以《反不正當(dāng)競爭法》為主，涉及程序法、合同法、刑法、勞動法、行政法規(guī)、民法等，構(gòu)成了一個相對完整的法律體系。

　　一、商業(yè)秘密法律保護(hù)的現(xiàn)狀

　　1.反不正當(dāng)競爭法保護(hù)?！斗床徽?dāng)競爭法》是保護(hù)商業(yè)秘密的核心法律，它對商業(yè)秘密的保護(hù)做出了直接的規(guī)定。該法除了第10條對商業(yè)秘密進(jìn)行了明確的界定外，還有其它條款對商業(yè)秘密的構(gòu)成要件、侵權(quán)種類以及相應(yīng)的行政處罰方式等進(jìn)行了明文規(guī)定。為了進(jìn)一步實施《反不正當(dāng)競爭法》，加強(qiáng)對商業(yè)秘密的保護(hù)，1995年由國家工商總局制定了《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》，該規(guī)定使商業(yè)秘密的侵權(quán)范圍得到了進(jìn)一步擴(kuò)大，有關(guān)商業(yè)秘密侵權(quán)的認(rèn)定依據(jù)和處罰程序也有了更加詳細(xì)的規(guī)定。

　　2.程序法保護(hù)。程序法有關(guān)商業(yè)秘密的保護(hù)主要體現(xiàn)在民事訴訟法及其司法解釋、仲裁法中。《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理民事案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請不公開審理的，可以不公開審理;商業(yè)秘密作為證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要開庭出示的，不得在公開開庭時出示等。這些規(guī)定從訴訟法的角度建立了商業(yè)秘密在訴訟過程中的保全制度。

　　3.合同法保護(hù)?！逗贤ā返?3條規(guī)定了當(dāng)事人在訂立、履行合同過程中保守商業(yè)秘密的義務(wù)以及應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。合同法分則對承攬合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同所涉及的保密義務(wù)亦做了相應(yīng)的規(guī)定，對違反合同規(guī)定的保密義務(wù)的，合同法規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。

　　4.刑法保護(hù)?！缎谭ā吩凇扒址钢R產(chǎn)權(quán)罪”一節(jié)，第219條中規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，即實施侵犯商業(yè)秘密的行為，給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的，處 3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。這從刑法的角度對商業(yè)秘密進(jìn)行了保護(hù)。

　　5.勞動法保護(hù)。《勞動法》第22條、《勞動合同法》第 23條、24條規(guī)定了勞動者對用人單位的商業(yè)秘密負(fù)有保密義務(wù)，同時規(guī)定了用人單位對員工享有競業(yè)禁止的權(quán)利。另外，對侵犯商業(yè)秘密的救濟(jì)措施也進(jìn)行了具體規(guī)定，包括支付違約金、停止侵害、繼續(xù)履行、賠償損失和解除合同等。這些規(guī)定進(jìn)一步擴(kuò)大了商業(yè)秘密的保護(hù)領(lǐng)域，提高了商業(yè)秘密保護(hù)的可操作性。

　　6.行政法規(guī)保護(hù)?！秶鴦?wù)院關(guān)于促進(jìn)科技人員合理流動的通知》(1986年發(fā)布)以及國家科委《關(guān)于科技人員業(yè)余兼職人員若干問題的意見》(1988年發(fā)布)都規(guī)定科技人員不得私自帶走或者擅自公開、利用原單位的技術(shù)成果、技術(shù)資料，侵犯原單位的合法權(quán)利?！侗Ｊ貒颐孛芊ā芬?guī)定“國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展中的秘密事項、科學(xué)技術(shù)中的秘密事項，屬于國家機(jī)密的組成部分，受該法保護(hù)?！?2010年3月國務(wù)院國有資產(chǎn)管理委員會發(fā)布了《中央企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)暫行規(guī)定》，該規(guī)定對中央企業(yè)商業(yè)秘密的保護(hù)提出了有針對性的保護(hù)措施和獎勵措施，有力完善了我國商業(yè)秘密的保護(hù)。

　　7.《民法通則》保護(hù)?！睹穹ㄍ▌t》雖然沒有明確的有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，但在第118條中規(guī)定：公民、法人的著作權(quán)(版權(quán))、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)和其他科技成果權(quán)受到剿竊、篡改、假冒等侵害的，有權(quán)要求停止侵害，消除影響，賠償損失，商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)包含在“其他科技成果”之中。按照民法理論，商業(yè)秘密屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，知識產(chǎn)權(quán)屬于民法保護(hù)的客體，商業(yè)秘密的保護(hù)理應(yīng)適用民法的相關(guān)規(guī)定。在司法實踐中，法院也確實運用了民法通則中的有關(guān)規(guī)定和原理，來認(rèn)定商業(yè)秘密的侵權(quán)行為與責(zé)任形式。

　　二、我國商業(yè)秘密法律保護(hù)存在的問題

　　1.立法分散、不統(tǒng)一。如前所述，我國商業(yè)秘密的保護(hù)涉及的法律法規(guī)眾多，既包括反不正當(dāng)競爭法、民事訴訟法、勞動合同法、合同法，又廣泛涉及到相關(guān)的行政法規(guī)和部門規(guī)章。看似全面，其實很分散，存在諸多弊端。一方面，零散而不統(tǒng)一的法律，導(dǎo)致相關(guān)規(guī)定之間缺乏協(xié)調(diào)一致性，容易產(chǎn)生法律沖突。司法實踐中法官對法律的適用也沒有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，加大了法官適用法律的難度，不利于公正的審判以及司法效率的提高。另一方面，由于各法都是從某一方面來對商業(yè)秘密的保護(hù)做出規(guī)定，難免考慮不周，留下立法的真空地帶，不利于對當(dāng)事人權(quán)利的保護(hù)。

　　2.保護(hù)和打擊力度不夠。我國對商業(yè)秘密侵權(quán)行為打擊力度不夠，主要體現(xiàn)在以下三方面，第一，侵權(quán)賠償制度的懲罰力度不夠。反不正當(dāng)競爭法規(guī)定商業(yè)秘密侵權(quán)賠償是一種恢復(fù)性賠償，以侵權(quán)期間所獲利潤作為賠償?shù)囊罁?jù)，缺乏合理性。實際中，侵權(quán)人可能短期內(nèi)并沒有獲得多少利潤，而企業(yè)因商業(yè)秘密的泄露而帶來的損失是無法衡量的。這樣就導(dǎo)致侵權(quán)成本過低，保護(hù)力度不夠。第二，對侵權(quán)行為范圍的認(rèn)定存在局限性?！斗床徽?dāng)競爭法》第10條只以列舉方式規(guī)定了四種商業(yè)秘密的侵權(quán)形式，這樣導(dǎo)致許多其它侵犯商業(yè)秘密的行為落在法律制裁之外。同時，第10條還將商業(yè)秘密侵權(quán)者限定為經(jīng)營者，強(qiáng)調(diào)侵權(quán)者來自權(quán)利人的外部，忽視了內(nèi)部員工泄露企業(yè)商業(yè)秘密亦可構(gòu)成侵權(quán)的問題，導(dǎo)致員工因跳槽或者違反競業(yè)禁止規(guī)定而侵犯商業(yè)秘密的行為無法受到法律制裁。第三，行政處罰形式單一。作為保護(hù)商業(yè)秘密主要法律的反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，行政處罰限于罰款，形式過于單一，導(dǎo)致行政處罰力度不夠。

　　3.缺乏商業(yè)秘密的訴訟保護(hù)。法律規(guī)定侵犯商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但責(zé)任的最終承擔(dān)離不開訴訟。規(guī)定商業(yè)秘密保護(hù)程序的《民事訴訟法》，對涉及商業(yè)秘密的民事案件規(guī)定的程序缺乏完整性。民事訴訟法對商業(yè)秘密訴訟的適用程序、管轄問題、訴前財產(chǎn)、證據(jù)保全措施等重要的權(quán)利保障制度沒有做出具體規(guī)定，導(dǎo)致司法實踐中有關(guān)商業(yè)秘密訴訟難以進(jìn)行。相比之下，我國著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法對訴訟管轄問題、訴前保全措施、適用程序均有專門的規(guī)定。商業(yè)秘密作為一種智力成果，屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，法律理應(yīng)加強(qiáng)對商業(yè)秘密的訴訟程序保護(hù)，保障商業(yè)秘密訴訟順利進(jìn)行。另一方面，對于涉及商業(yè)秘密的刑事訴訟和行政訴訟案件，如何防止商業(yè)秘密在訴訟中進(jìn)一步泄露等問題，在《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》中并未作出專門規(guī)定。

　　三、完善我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的建議

　　從我國商業(yè)秘密保護(hù)方面的法律現(xiàn)狀以及存在的問題可以看出，在我國，商業(yè)秘密難以得到全面有效的積極保護(hù)。這一立法現(xiàn)狀不利于促進(jìn)我國市場主體的技術(shù)創(chuàng)新活動，不利于市場主體建立和鞏固自身的技術(shù)優(yōu)勢，也不利于我國創(chuàng)新型國家的建設(shè)，因此，我國有關(guān)商業(yè)秘密保護(hù)的法律環(huán)境亟待完善。

　　(一)盡快制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法

　　針對我國商業(yè)秘密法律保護(hù)存在的立法分散、不統(tǒng)一、法條之間缺乏協(xié)調(diào)統(tǒng)一性等問題，有的學(xué)者主張僅需要對現(xiàn)有的立法進(jìn)行相應(yīng)的修改完善就可以解決問題?？墒聦嵣希瑔栴}的解決遠(yuǎn)沒如此簡單，首先，多部法律之間的協(xié)調(diào)一致和修訂完善很難實現(xiàn)同步;其次，修定這些法律的專家團(tuán)隊與成員構(gòu)成，以及各法律修訂的宗旨、目的和指導(dǎo)思想各異，給修改的協(xié)調(diào)一致增加了難度和復(fù)雜性。所以，從根本上說，只有盡快制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，才能系統(tǒng)、全面、科學(xué)地構(gòu)建起我國商業(yè)秘密權(quán)保護(hù)的法律制度。

　　客觀上，隨著知識經(jīng)濟(jì)時代的來臨，包括技術(shù)和管理在內(nèi)的知識信息在社會生活中扮演著越來越重要的角色，商業(yè)秘密成為一種日益重要的知識產(chǎn)權(quán)。實踐中，有關(guān)商業(yè)秘密的侵權(quán)與訴訟行為也變得越來越普遍和復(fù)雜，急需要出臺一部專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》，為商業(yè)秘密的法律保護(hù)提供一套科學(xué)、高效的法律程序，以提高對商業(yè)秘密保護(hù)的法律效率和效果。而目前的現(xiàn)狀，我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要是以《反不正當(dāng)競爭法》為核心，以反不正當(dāng)競爭行為的消極保護(hù)為主要內(nèi)容，缺乏從正面確立商業(yè)秘密權(quán)屬的積極保護(hù)，實踐中難免留下法律真空地帶的立法漏洞[3]。

　　另外，從法律體系的完整性來看，我國制定了專門的《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》和《專利法》，商業(yè)秘密同著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)一樣均屬于重要的知識產(chǎn)權(quán)，同樣需要制定專門的法律來予以保護(hù)。因此，制定專門的商業(yè)秘密保護(hù)法勢在必行，這也符合商業(yè)秘密保護(hù)國際立法的趨勢。

　　(二)完善商業(yè)秘密的訴訟程序

　　一方面，應(yīng)加強(qiáng)和完善商業(yè)秘密的民事訴訟保護(hù)制度，強(qiáng)化訴前訴中對權(quán)利人利益的保護(hù)。在我國民事訴訟法中雖然規(guī)定了，涉及到商業(yè)秘密的訴訟可以以當(dāng)事人的申請不公開審理，但這對保護(hù)被侵權(quán)人的權(quán)利還是不夠的。首先，可以參考其它知識產(chǎn)權(quán)的法律規(guī)定設(shè)置地域、級別管轄、訴前禁令、訴前財產(chǎn)及證據(jù)保全等制度。這樣，商業(yè)秘密案件一旦進(jìn)入訴訟程序，權(quán)利人即可以申請訴前禁令、訴前證據(jù)保全和財產(chǎn)保全三管齊下，降低商業(yè)秘密因被侵犯而給權(quán)利人帶來的損失。其次，完善舉證責(zé)任制度?？紤]到商業(yè)秘密作為一種特殊的知識產(chǎn)權(quán)，在訴訟中當(dāng)事人舉證的不平衡性，建議對商業(yè)秘密訴訟實行舉證責(zé)任倒置和過錯推定的原則[4]，由被告來證明自己主觀沒有過錯，否則推定其有過錯，進(jìn)而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　在完善《民事訴訟法》對商業(yè)秘密保護(hù)的同時，還需要在《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》中就商業(yè)秘密刑事與行政案件的適用程序、保全措施等增加專門條款，進(jìn)行具體的規(guī)定，以防止商業(yè)秘密在刑事與行政訴訟中的進(jìn)一步泄露。

　　(三)擴(kuò)大商業(yè)秘密保護(hù)范圍的同時完善商業(yè)秘密的合理限制和善意取得制度

　　一方面需要擴(kuò)大商業(yè)秘密侵權(quán)行為的種類，除了《反不正當(dāng)競爭法》列舉的四種商業(yè)秘密的侵權(quán)行為，事實上，侵犯商業(yè)秘密的具體行為還有其它的種類和形式，況且隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)的普及，商業(yè)秘密侵權(quán)行為的種類和方式變得越來越繁多復(fù)雜，因此，在修訂和完善我國商業(yè)秘密保護(hù)的相關(guān)法律的過程中，需要對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的種類和形式進(jìn)行進(jìn)一步的明確界定，適當(dāng)、合理地擴(kuò)大商業(yè)秘密的保護(hù)范圍。另一方面，我國《反不正當(dāng)競爭法》還將商業(yè)秘密侵權(quán)者限定為經(jīng)營者，導(dǎo)致本單位員工因跳槽或者違反競業(yè)禁止規(guī)定而侵犯商業(yè)秘密的行為無法受到法律制裁。這一現(xiàn)狀必須加以修訂，應(yīng)該將科技人員從事兼職過程中不可避免的使用或披露原單位的商業(yè)秘密的行為，以及經(jīng)營者的職工調(diào)出單位、跳槽或退休后對原單位商業(yè)秘密的泄露與非法使用等行為列入商業(yè)秘密侵權(quán)行為的范疇，擴(kuò)大商業(yè)秘密的保護(hù)范圍[5]。

　　在合理擴(kuò)大商業(yè)秘密保護(hù)范圍的同時，還需要完善商業(yè)秘密的權(quán)利合理限制和善意取得制度。首先，應(yīng)建立商業(yè)秘密的強(qiáng)制許可制度，即國家可以基于公共利益的需要強(qiáng)制使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。比如規(guī)定在下列情形下披露商業(yè)秘密將不構(gòu)成侵權(quán)：為了制止、發(fā)覺或披露已經(jīng)發(fā)生或按計劃將要發(fā)生的犯罪行為或者侵權(quán)行為;為了制止、發(fā)覺或揭露已經(jīng)發(fā)生或按計劃將要發(fā)生的欺詐社會公眾的行為;為了制止、發(fā)覺或揭露現(xiàn)在或?qū)頃＜肮娊】?、安全的事?出于保障國家安全的需要等。當(dāng)然，借鑒專利的強(qiáng)制許可制度，如果被合理披露的商業(yè)秘密被用于盈利性的生產(chǎn)領(lǐng)域，應(yīng)當(dāng)給予權(quán)利人合理的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。其次，還需要建立商業(yè)秘密的善意取得制度。善意取得商業(yè)秘密者，在接到權(quán)利人通知之前，如果主觀上是善意的，則不需承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任;但是，在接到商業(yè)秘密權(quán)利人的通知后，原則上第三人應(yīng)立即停止使用其商業(yè)秘密，否則將構(gòu)成侵權(quán)。如果善意第三人獲取商業(yè)秘密后無法返還而又支付了相應(yīng)的對價，或者對權(quán)利人的商業(yè)秘密進(jìn)行了實質(zhì)性的改變，應(yīng)當(dāng)允許第三人繼續(xù)使用該商業(yè)秘密。

　　(四)加大對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度

　　我國現(xiàn)行法律對商業(yè)秘密侵權(quán)行為的懲處力度太輕，難以形成威懾，因此需要加大懲處力度。具體可以考慮采取如下措施：

1.改變商業(yè)秘密侵權(quán)行為的賠償標(biāo)準(zhǔn)，建議執(zhí)行以受害人遭受的損失為標(biāo)準(zhǔn)的賠償制度，加大侵權(quán)行為的侵權(quán)成本，有效預(yù)防商業(yè)秘密侵權(quán)行為的發(fā)生。

2.建立懲罰性賠償制度。懲罰性賠償金俗稱加倍賠償金或額外賠償金，是指由侵害人向受害人支付超過其實際損失之外的賠償費。高昂的賠償費用會增加侵權(quán)行為人的侵權(quán)成本，有利于提高其守法的自覺性。侵權(quán)人意識到一旦侵權(quán)將承擔(dān)巨大的賠償責(zé)任，即不僅要賠償權(quán)利人因被侵權(quán)而遭受的損失，還要承擔(dān)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于其損失的懲罰性賠償金，其因侵權(quán)而遭受的賠償額度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過其從侵權(quán)中獲得的利益，由此產(chǎn)生巨大的威懾作用，可以有效地降低和預(yù)防商業(yè)秘密侵權(quán)行為的發(fā)生。

3.增加吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令公開道歉等處罰形式。

4.在《刑法》及其司法解釋中進(jìn)一步明確侵犯商業(yè)秘密罪的判定標(biāo)準(zhǔn)。我國《刑法》第219條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，并將“給權(quán)利人造成重大損失”作為是區(qū)分罪與非罪的一個客觀標(biāo)準(zhǔn)。但在司法實踐中對“重大損失”缺乏一個合理的判斷標(biāo)準(zhǔn)，立法與司法解釋均未對此做出明確的規(guī)定，法官難以做出客觀、統(tǒng)一的判決。為此，需要在相關(guān)的立法與司法解釋中予以進(jìn)一步明確，并提供具有可操作性的客觀標(biāo)準(zhǔn)。

5.勞動法方面，由于勞動力流動和業(yè)余兼職是目前侵犯商業(yè)秘密的最主要形式，因此，應(yīng)在《勞動法》中對有關(guān)“競業(yè)限制”的條款進(jìn)行明確規(guī)定，進(jìn)一步完善《勞動法》中有關(guān)競業(yè)禁止的具體規(guī)定。如規(guī)定在企業(yè)的高層管理人員和知悉商業(yè)秘密的人員離開所在企業(yè)另行擇業(yè)時，其在一定期限內(nèi)不得到與原來所在企業(yè)形成競爭的企業(yè)或者行業(yè)任職。當(dāng)然，在員工履行保密義務(wù)期間，單位也應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)償，支付一定的保密報酬。

6.在加強(qiáng)司法保護(hù)的同時重視商業(yè)秘密的行政保護(hù)。與商業(yè)秘密的司法保護(hù)相比，行政保護(hù)具有獨特的優(yōu)勢：首先，行政效力的先定性使得商業(yè)秘密的行政保護(hù)更能及時有效地保障權(quán)利人的權(quán)利，具有單方性和職權(quán)性的特點，較司法保護(hù)更具有主動性和靈活性。其次，商業(yè)秘密的行政保護(hù)能更充分地發(fā)揮行政管理部門的專業(yè)優(yōu)勢，凸顯其全面性和專業(yè)性。最后，商業(yè)秘密的行政保護(hù)在大多數(shù)情況下并不排出權(quán)利人對司法保護(hù)的選擇。因此建議在制定統(tǒng)一的商業(yè)秘密保護(hù)法的時候應(yīng)對商業(yè)秘密的行政保護(hù)做出相應(yīng)的規(guī)定，鼓勵和加強(qiáng)商業(yè)秘密的行政保護(hù)。

律霸為您整理這篇文章，希望能為您提供幫助。商業(yè)秘密保護(hù)不僅需要企業(yè)自身的努力，同時也離不開一個良好的法制環(huán)境。因此，構(gòu)筑一個良好法律環(huán)境，對商業(yè)秘密保護(hù)的意義重大。

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完善侵犯商業(yè)秘密犯罪的立法建議

各國關(guān)于侵犯商業(yè)秘密犯罪的立法方式