財產(chǎn)保險合同原告代理詞格式
撰寫代理詞正文,應(yīng)當著重注意以下幾點:
第一,根據(jù)案件具體情況,抓住爭執(zhí)點,鮮明地提出代理意見,并圍繞這一觀點從多角度、多側(cè)面展開論證。要從事實、證據(jù)、法理、邏輯等多方面進行分析。
第二,立足于事實和法律,針對實質(zhì)性委托,進行準確、詳盡而深入的剖析,支持其訴訟請求。
第三,代理詞應(yīng)當隨著訴訟進程不斷修改、充實和完善,注意及時吸收新出現(xiàn)的情況,彌補代理詞中的漏洞。
第四,代理詞的語言應(yīng)當生動、簡練、論點明確,邏輯性強;客觀、全面,重點突出;通俗易懂,用詞恰當,又留有余地。
代理詞格式
代理詞無法定的固定格式,但有大體通用的文章結(jié)構(gòu),一般的代理詞由以下幾個部分組成。
一、首部
每一份代理詞都應(yīng)有一個確切的標題,標題應(yīng)反映案件性質(zhì)和所代理的當事人在案中的地位,例如“民事原告訴訟代理詞”等,使聽眾一開始就了解代理詞的性質(zhì)。因為代理詞是一種講演辭,主要向合議庭陳述,因此開頭的習(xí)慣稱呼語是:“審判長、審判員:”
二、序言
序言亦即開場白,要盡量簡潔,重點在代理意見部分。序言包括:
1.說明代理人出庭的合法性,概述接受委托和受指派,擔任本案當事人哪一方面的代理人;
2.說明代理人接受代理后進行工作的情況,即在出庭前做了哪些方面的工作,如查閱案卷、調(diào)查了解案情等;
3.表明代理人對本案的基本看法,也可以不說。如系上訴案件,則要說明對一審判決的看法和意見。
三、正文
正文是代理詞的核心內(nèi)容。這一部分應(yīng)根據(jù)具體案情、被代理人所處的訴訟地位、訴訟目的和請求以及被代理人與對方當事人的關(guān)系等因素來確定其內(nèi)容。代理人應(yīng)當在代理權(quán)限內(nèi),依據(jù)事實和法律,陳述并論證被代理人提供的事實與理由成立,從而支持其主張和請求,同時揭示、駁斥對方的錯誤。代理意見通常從認定事實、適用法律和訴訟程序等幾方面或其中一、兩個方面展開論述。一般地講,代理意見的內(nèi)容主要應(yīng)從以下方面進行闡述:
1.陳述糾紛事實,提出有關(guān)證據(jù),反駁對方不實之處;
2.對糾紛的主要情節(jié),形成糾紛的原因以及雙方當事人爭執(zhí)的焦點進行分析,以分清是非,明確責任,認定性質(zhì);
3.闡明當事人雙方的權(quán)利和義務(wù),促使當事人彼此之間互相諒解,把權(quán)利和義務(wù)有機地統(tǒng)一起來;
4.提出對糾紛解決的辦法和意見。這部分內(nèi)容既要保護當事人的合法權(quán)益,又要考慮有利于糾紛的解決;
5.如系二審,還應(yīng)對原判決進行評論,提出要求和意見。這部分內(nèi)容,要從具體案情出發(fā),抓住本案的特點,有針對性地闡明幾個問題,為解決糾紛提出切實可行的主張、意見、辦法和要求,使案件得到正確、合法、及時的處理。
四、結(jié)束語
本部分是歸納全文的結(jié)論性見解和具體主張,為被代理人提出明確的訴訟請求。要求要言不繁、簡潔明了,使聽眾對整個代理詞留下深刻、鮮明的印象。代理人具名和注明日期。代理詞在寫法上應(yīng)注意以下問題:1.代理詞主要用證明的方法來寫,對錯誤的觀點有時也可以進行必要的駁斥,用反駁的方法來寫,但通常是把正面說理與反面駁斥有機地結(jié)合起來,以正面說理為主,或兩種方法兼而有之。
2.代理詞必須在熟悉案情,了解真相,掌握材料基礎(chǔ)上動筆制作,這樣才能對案件了如指掌,才能在法庭上立于不敗之地。
3.代理記號要尊重事實、忠于法律,對糾紛事實和證據(jù)進行透徹的分析論證。不能歪曲事實和法律,強詞奪理,向法庭提出無理要求。
4.代理詞所提意見要切合實際,掌握分寸;要以理服人,體現(xiàn)出解決問題誠意;要曉之以理,動之以情,措詞懇切,語氣平和,這樣才能為對方當事人和法庭所接受。
代理詞
尊敬的審判長、審判員:
北京市律師事務(wù)所接受本案原告的委托,指派曹*珍律師為其訴訟代理人,出庭參加訴訟。現(xiàn)針對本案發(fā)表如下代理意見,請予以考慮。
一、原被告形成合法有效的財產(chǎn)保險合同
2009年6月26日在原被告之間形成了合法有效的財產(chǎn)保險合同,為原告的奔馳轎車投保了機動車損失險、第三者責任險、全車盜搶險、車上人員責任險,保險期限是2009年6月27日至2010年6月26日,原告及時足額支付了保險費用,履行了保險合同中約定的義務(wù)。在原告的車輛出險后,被告應(yīng)當向原告進行賠付。
二、被告沒有對保險合同中的免責條款盡明確說明義務(wù),該免責條款無效。
1、被告未盡告知義務(wù),免責條款不發(fā)生效力
我國《保險法》第十七條規(guī)定:“訂立保險合同,保險人應(yīng)當向投保人說明保險合同的條款內(nèi)容,第十八條明確規(guī)定“保險合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應(yīng)當向投保人明確說明,未明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力”,在本案中,在原告購買被告機動車輛保險的整個過程中,被告沒有對任何保險條款予以說明。在原告繳費前,被告沒有要求原告簽字確認投保單;在原告繳費后,被告沒有交付保險合同條款給原告。同時,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理保險糾紛案件若干問題的解釋(征求意見稿)》第十一條(免責條款明確說明的要求)規(guī)定:“保險法第十八條中的‘明確說明’是指,保險人在與投保人簽訂保險合同時,對于保險合同中所約定的有關(guān)保險人責任免除條款,應(yīng)當在保險單上或者其他保險憑證上對有關(guān)免責條款做出能夠足以引起投保人注意的提示,并且應(yīng)當對有關(guān)免責條款的內(nèi)容以書面或口頭形式向投保人做出解釋”,而在本案中,被告未曾就免責條款向原告作出任何解釋,包括書面和口頭的,被告作為經(jīng)過專業(yè)培訓(xùn)且具有從事保險資格的保險人,相對于原告交納的價值29017.31元人民幣的保險費,被告只是收取保費了事,未盡到到任何職業(yè)道德和法律告知的義務(wù)。對免責條款既沒有作任何口頭告知,更沒有任何書面說明,連保險條款都未讓原告過目。直至原告向被告提出理賠時才知道有這么多“免責條款”,故該免責條款不發(fā)生效力。
2、根據(jù)合同法及其合同法解釋二的規(guī)定,該免責條款無效。
2.1、首先需要確認的是:本案的保險合同屬于格式條款。
因為根據(jù)合同法第39條第2款的規(guī)定,格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立時未與對方協(xié)商的條款,本案的保險合同條款完全符合上述情況,屬于格式條款。
2.2、該格式條款中關(guān)于免除被告責任的條款應(yīng)屬于無效條款
根據(jù)我國合同法第39條和40條的規(guī)定,和最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第六條的規(guī)定,“提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責任的內(nèi)容,在合同訂立時采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標識,并按照對方的要求對該格式條款予以說明的,人民法院應(yīng)當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”;提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔舉證責任”,和第十條的規(guī)定“提供格式條款的一方當事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定,并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的,人民法院應(yīng)當認定該格式條款無效”,
第一、被告應(yīng)當對已經(jīng)盡到合理的提示和說明義務(wù)承擔舉證責任。
第二、合理的方式提請對方注意免責條款:不但指該條款必須是特殊的標識引起原告的注意,還應(yīng)當予以說明。
第三、被告沒有采取合理的方式提請原告注意免除被告免責條款的,人民法院應(yīng)當認定該格式條款無效。
三、被告應(yīng)當賠付原告車輛損失,被告的拒賠理由不成立。
由此可見,被告在其2009年8月18日出具的賠償通知書中,僅根據(jù)單方免責條款,“保險車輛因遭水淹或因涉水行駛致使發(fā)動機損壞,本公司不負責賠償”,對于該車的此次出險,拒賠發(fā)動機損失是缺乏法律和事實依據(jù)的。根據(jù)以上法律條款和司法解釋,該免責條款不產(chǎn)生效力,被告應(yīng)當賠償原告的發(fā)動機損失。
四、根據(jù)相關(guān)判例,人民法院應(yīng)當判決被告賠償原告保險金,人民法院應(yīng)當做到同案同判。
從全國來說,浙江的寶-馬涉水賠償案件,從北京第一中級人民法院來看,于*昌訴北京是**洋保險公司賠償案件,和本案的情況完全一樣,法院的判決均是判決保險公司賠償被保險人給付保險金,因為保險公司不能舉證證明其對保險中的免責條款盡了說明義務(wù),故保險免責條款無效。
歷來相關(guān)的判例,在保險人未盡明確說明的義務(wù)的情況下,都是判決保險人賠償被保險人保險金,本案當中,也不能例外,貴院應(yīng)該同案同判,尤其是在北京市第一中級人民法院已經(jīng)判決同樣的案件應(yīng)當由保險人賠償被保險人保險金的情況下,貴院應(yīng)做到判案的一致性。
綜上所述,原被告簽訂的保險合同合法有效,但事對于未告知原告的免責條款,無論是根據(jù)保險法的規(guī)定,還是合同法及其解釋的規(guī)定,應(yīng)屬于無效,被告應(yīng)當向原告賠付保險金。在以往的判例中,不論在全國范圍內(nèi),還是在北京市第一中級人民法院的判決中,對于保險人未盡明確說明的義務(wù)的情況下,都是判決保險人賠償被保險人保險金,貴院應(yīng)該同案同判,支持原告的訴訟請求,從而確保司法的統(tǒng)一性,和司法的權(quán)威性。
以上代理意見,請采納!
以上就是律霸網(wǎng)小編對于代理詞的格式的規(guī)定的介紹,對于代理詞的書寫是有一定的序言,正文,結(jié)束語的要求的,所以在這方面知識的書寫還有不理解的就來進行咨詢,我們相關(guān)人員會幫助大家進行說明如何書寫,希望大家可以有所了解。
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