(一)雙務與有償并非一一對應的關系。
即并非所有的有償合同均屬于雙務合同,并非所有的單務合同均屬于無償合同。一般來說,雙務合同中的“債務”必須是合同生效以后的債務,而在自然人之間的借款合同,由于其為要物合同,則標的物的交付非為合同生效以后的債務,而為合同生效的條件,不屬于債務。因此如果是有償?shù)淖匀蝗酥g的借款合同,仍屬于單務合同,但為有償合同。因此雙務、單務與有償、無償之間的關系為:凡雙務合同必為有償合同,凡無償合同必為單務合同。但有償合同不一定是雙務合同,單務合同不一定是無償合同。
(二)對于合同書面形式要求的認識。
買賣合同不要求必須采用書面形式,因此法律為不要式合同無疑。但是《合同法》規(guī)定借款合同《合同法》第197條)、租賃期限為6個月以上的租賃合同(第215條)、融資租賃合同(第238條)、建設工程合同(第270條)、技術開發(fā)合同(第330條)、技術轉讓合同(第342條)都應當采取書面形式。除租賃合同如果沒有采用書面形式,法律規(guī)定轉化為不定期租賃合同,其他合同是否成立或者生效,法律沒有規(guī)定。多數(shù)學者認為這種書面形式的要求不屬于合同的成立或生效要件,而應當屬于倡導性條款。“形式不是主要的,重要的在于當事人之間是否真正存在一個合同。如果合同已經(jīng)得到履行,即使沒有以規(guī)定或者約定的書面形式訂立,合同也應當是成立的。”但從《合同法》第36條的規(guī)定來看,卻有探討的必要。第36條規(guī)定:法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同,當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務,對方接受的,該合同成立。根據(jù)這條規(guī)定,當事人未采用書面形式的情況下,只有當一方履行主要義務,對方接受的,該合同成立??梢娙绻斒氯宋床捎脮嫘问?,而且沒有后面的實際履行行為,則合同未成立。因此我們可以得出結論,即書面形式應當是合同的成立要件。
(三)買賣合同的標的物必須是有體物,不包括財產(chǎn)權。
既然《合同法》第130條明確規(guī)定為“移轉標的物的所有權”,因此中國買賣合同的標的物不包括其他財產(chǎn)權,如債權、知識產(chǎn)權等,對于這些權利的買賣應當是參照買賣合同的有關規(guī)定處理?!逗贤ā返倪@條規(guī)定參考了《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》,但有值得探討的余地。國際貨物銷售合同公約的目的在于規(guī)范國際間的“貨物”買賣,因此其標的物當然屬于有體物,而且應當是動產(chǎn)。該公約第2條還特別規(guī)定“本公約不適用于以下銷售:
(a)購買供私人、家人或家庭使用的貨物的銷售,除非賣方在訂立合同前任何時候或訂立合同時不知道而且沒有理由知道這些貨物是購買供任何這種使用;
(b)經(jīng)由拍賣的銷售;
(c)根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售;
(d)公債、股票、投資證券、流通票據(jù)或貨幣的銷售;
(e)船舶、船只、氣墊船或飛機的銷售;
(f)電力的銷售?!?/p>
而作這樣的規(guī)定,恰恰是由于國際間貨物買賣本身的特點所決定的。因為許多權利的買賣只有在一個特定的國家范圍內才能得到承認,如果放到一個國際環(huán)境中去,往往會產(chǎn)生許多額外的問題。如國際技術轉讓必須單獨制定規(guī)則等。但是國內的買賣則不受這種限制,故《合同法》將買賣合同的標的物局限于有體物,值得商榷。從制定分則合同的根本目的出發(fā),即盡可能準確、有效地規(guī)范典型交易行為,既然沒有明顯的理由區(qū)分有體物的買賣和權利的買賣,在買賣合同中排斥權利買賣,沒有法律上的理由。
雖然合同法本身規(guī)范知識產(chǎn)權的轉讓,即技術轉讓合同,但是對于其他權利的買賣則沒有規(guī)范,而這就給法律適用留下了很大的空白,對于司法實踐和理論探討都是不利的。另外合同法的規(guī)定與其他現(xiàn)行立法也有一定的沖突,如《拍賣法》第3條規(guī)定:是指以公開競價的形式,將特定物品或者財產(chǎn)權利轉讓給最高應價者的買賣方式。根據(jù)這一條規(guī)定,財產(chǎn)權的轉讓也是買賣的一種。這給將來的法律適用也會帶來一定的困難。當然,《合同法》雖然沒有規(guī)定有關權利等標的物的買賣,但是根據(jù)《合同法》第174條的規(guī)定,仍然可以參照該法的有關規(guī)定處理。
該內容對我有幫助 贊一個
掃碼APP下載
掃碼關注微信公眾號
遺產(chǎn)繼承公證收費標準是怎樣的
2020-12-27行政機關行政復議范圍
2021-02-12變更商標流程是什么
2020-12-21擔保合同能獨立存在嗎
2021-02-27監(jiān)護制度是怎么規(guī)定的
2021-02-26非直系親屬之間可以贈予嗎
2021-02-21孕婦超市摔倒應如何處理,孕婦超市摔倒如何認定責任
2021-03-05公司搬遷可以和孕婦解除合同嗎
2021-03-14借調工作后勞動關系如何認定
2020-11-19試用不合格單位怎么證明
2021-03-19勞動法辭退員工怎樣賠償
2021-01-09空難死亡賠償金是否屬于遺產(chǎn)
2020-11-18房屋火災意外險多少錢
2021-01-24旅行社旅客旅游意外保險合同
2021-01-04保險合同的訂立—保險合同的生效
2021-02-27人身保險理賠權利可以轉讓嗎
2020-11-11家庭財產(chǎn)保險理賠程序
2020-11-18買夠十五年的職工養(yǎng)老保險,年齡不夠,還要補交嗎
2021-01-28保險法車險有哪些新變化
2021-01-03倉儲物的保險賠償金的案情分析
2021-02-08