合伙企業(yè)成為獨立民事主體的條件

1.名義獨立。

形成組織體的合伙，即合伙企業(yè)是合伙發(fā)展過程中比較成熟的形式。隨著商品經(jīng)濟的高度發(fā)達，市場瞬息萬變，合伙企業(yè)為了避免繁瑣的代理手續(xù)，力求對市場信息作出靈活迅捷的反應(yīng)和決策，越來越多的合伙商行就以其商號的名義對外進行民事活動，以合伙的名義讓渡財產(chǎn)所有權(quán)并接受他人轉(zhuǎn)讓的商品所有權(quán)。尤其是在英美國家，合伙商行的商號和合伙人的姓名大相徑庭，在經(jīng)濟交往中，人們只習(xí)慣問商號而不問合伙人。這樣，合伙企業(yè)就逐漸擁有了獨立的字號或名稱，在經(jīng)過核準登記后還受到法律的保護，對外開展民事活動完全以合伙的名義進行，可見法律是把經(jīng)營范圍內(nèi)的民事權(quán)利能力授予了合伙組織，而非各合伙人。在我國，從《民法通則》的一般規(guī)定“個人合伙可以起字號”起，法律、法規(guī)不斷出臺，賦予了獨立合伙主體越來越多的權(quán)利，合伙可以起字號、刻圖章、在銀行、信用社開設(shè)賬戶、以合伙的名義申請商標注冊、成為獨立的納稅主體，特別是合伙可以作為獨立的訴訟主體在人民法院起訴、應(yīng)訴?！逗匣锲髽I(yè)法》第8條、第13條更是明確規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，必須有其中載明了合伙企業(yè)名稱的書面協(xié)議。也即合伙企業(yè)的成立要件之一就是必須有自己的名稱。領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，合伙人此名稱的名義從事經(jīng)營活動(第17條)。所以現(xiàn)代社會中，作為企業(yè)形式的合伙無論在事實上還是法律上都已取得了自己的獨立名稱權(quán)。

2.意志獨立。

合伙要存在和發(fā)展，還要不斷增強自己的實力，鞏固在競爭中的地位，所以合伙不可能沒有自己的整體利益，而當(dāng)合伙已成為一個整體，以整體名義與第三人發(fā)生民事關(guān)系時，其意志就不再是哪一個合伙人的單一意志了，而是全體合伙人的共同意志，也只有整個合伙的共同意志才能對合伙事務(wù)發(fā)生效力，因為合伙財產(chǎn)在一定程度上已脫離了其原所有人(合伙財產(chǎn)為共同共有關(guān)系)。一般情況下，任何一個或少數(shù)合伙人都不能以自己的意志對其行使所有權(quán)，合伙財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、收益的分配、履行債權(quán)、債務(wù)等，都需有全體合伙人一致的意思表示?！斑@種意思表示不是單個合伙人意思表示的簡單相加，而是一種獨立于成員個人意思表示之外，反映合伙組織行為能力的‘團體意思’”[3]是一種比“共意”更高級的“公意”。我國早在1987年《民法通則》就規(guī)定了“個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定”，《合伙企業(yè)法》第四章“合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行”也明顯地體現(xiàn)出這種精神，第25條第2款規(guī)定：“執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)”，這表明，執(zhí)行合伙事務(wù)雖是由個人進行，但卻體現(xiàn)合伙的獨立意志，代表合伙企業(yè)。

3.財產(chǎn)獨立。

古代各國立法，一般規(guī)定合伙采取按份共有制度，合伙本身沒有獨立財產(chǎn)，但近代為了維護合伙的相對穩(wěn)定性，增強競爭實力，合伙財產(chǎn)趨向于獨立和集中。各國立法現(xiàn)已普遍規(guī)定，合伙財產(chǎn)為全體合伙人共同共有，典型的如日本民法典第668條，臺灣民法規(guī)定等。共同共有財產(chǎn)，不是公民個人所有權(quán)的簡單疊加，合伙人在合伙關(guān)系存續(xù)期間，對于全部共有財產(chǎn)不分份額地、平等地享有所有權(quán)，實際上也就失去了自由支配、處分個人出資財產(chǎn)的權(quán)利，既不得自由處分，也不得擅自分配或轉(zhuǎn)讓，所以合伙采用共同共有財產(chǎn)制就排斥了某一合伙人行使個人所有權(quán)，也即合伙成員一旦出資，該部分財產(chǎn)就與其相對分離，而由合伙企業(yè)享有這部分財產(chǎn)的經(jīng)營管理權(quán)，從而具有了區(qū)別于合伙人個人財產(chǎn)而相對獨立的合伙團體財產(chǎn)，這種存在于一定時空范圍內(nèi)的團體財產(chǎn)或共同財產(chǎn)，反映了區(qū)別于合伙成員個人利益的團體利益，又是合伙組織權(quán)利能力和行為能力的物質(zhì)承擔(dān)者?！逗匣锲髽I(yè)法》也規(guī)定：“合伙企業(yè)

存續(xù)期間，合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)”(第19條)：“合伙企業(yè)進行清算前，合伙人不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)”(第20條)：“合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓或出資，必須經(jīng)其他合伙人一致同意”(第21、24條)：“合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)”(第41條)。這些都充分體現(xiàn)出合伙企業(yè)是擁有相對獨立的財產(chǎn)的。

4.責(zé)任獨立。

如前所述，責(zé)任獨立的含義是指對其債務(wù)，合伙企業(yè)應(yīng)首先以其獨立財產(chǎn)承擔(dān)無限清償責(zé)任，而不是既可由合伙承擔(dān)，也可由合伙人承擔(dān)。近代各國立法，有些雖仍堅持合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，但改變了要求其承擔(dān)連帶責(zé)任的作法，僅承擔(dān)按份責(zé)任，如日本民法典第675條的規(guī)定;有些國家或地區(qū)雖堅持合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，但卻采取了補充主義原則，即合伙的債權(quán)人須先就合伙財產(chǎn)求償，對其不足額部分始得向合伙人單獨所有的財產(chǎn)求償，如臺灣民法第681條，巴西民法1396條。我國長期以來學(xué)理上也作此解釋：在合伙財產(chǎn)完全可以滿足債權(quán)人需要時，沒有必要要求每個合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，當(dāng)合伙債務(wù)和合伙人個人債務(wù)并存時，英美法中有“雙重優(yōu)先權(quán)”原則：“企業(yè)的債權(quán)人立足于企業(yè)財產(chǎn)，個人的債權(quán)人立足于個人財產(chǎn)”?？梢婋S著合伙從單純契約關(guān)系走向兼有團體性質(zhì)，合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)的責(zé)任已由過去嚴格的無限連帶轉(zhuǎn)為相對獨立的責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》也順應(yīng)了這一世界經(jīng)濟發(fā)展的大潮流，規(guī)定“合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任”(第39條)。

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