一、為職務發(fā)明創(chuàng)造的作品歸屬權(quán)如何確定?

為職務發(fā)明創(chuàng)造的作品歸屬權(quán)屬于該單位。申請被批準后，該單位為專利權(quán)人;單位應當對發(fā)明人或設計人給予獎勵。以單位的業(yè)務范圍來劃分。單位雇傭職工的目的就是為了發(fā)展其業(yè)務，職工完成的一切在單位業(yè)務范圍內(nèi)的發(fā)明創(chuàng)造行為均屬于履行職務。

我國《專利法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務或者主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位，申請被批準后，該單位為專利權(quán)人。非職務發(fā)明創(chuàng)造，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設計人;申請被批準后，該發(fā)明人或者設計人為專利權(quán)人。利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設計人訂有合同的，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬做出約定的，從其約定。”此條款明確了非職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)歸發(fā)明人或設計人自己，職務發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)和專利權(quán)歸單位。對于利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的職務發(fā)明，單位與發(fā)明人或者設計人有約定的，從約定。因此，要明確專利申請權(quán)和專利權(quán)的歸屬問題，首先就必須明確其發(fā)明創(chuàng)造是否為職務發(fā)明。

從《專利法》第6條可知，職務發(fā)明創(chuàng)造主要有兩類：

一類是指發(fā)明人和設計人在執(zhí)行本單位的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)《專利法實施細則》第11條的相關(guān)規(guī)定，所謂“執(zhí)行本單位的任務”是指三種情況：

第一，在本職工作中做出的發(fā)明創(chuàng)造;

第二，履行本單位交付的本職工作之外的任務所做出的發(fā)明創(chuàng)造;

第三，退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)做出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

另一類是指主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。

根據(jù)《專利法實施細則》第11條的相關(guān)規(guī)定，所謂“主要是利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件”是指利用本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等。這里需要說明的是，對于不是執(zhí)行本單位的任務，而是發(fā)明人或設計人自己完成的發(fā)明創(chuàng)造，如果其主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件實現(xiàn)的，也就是說，本單位物質(zhì)技術(shù)條件應當是完成發(fā)明創(chuàng)造所不可缺少的，這種情況同樣屬于職務發(fā)明。對于少量的利用或者對發(fā)明創(chuàng)造的完成沒有實質(zhì)幫助的利用，可以不考慮。但是，如果單位和發(fā)明人或設計人對發(fā)明創(chuàng)造以合同形式約定其為職務發(fā)明的，則此發(fā)明創(chuàng)造為職務發(fā)明。

二、合作發(fā)明的歸屬及權(quán)利行使

(1)兩個以上的人如果合作完成一個發(fā)明，專利權(quán)的歸屬由合作開發(fā)合同約定。合同有約定的按照其約定;合同沒有約定的雙方應當共同申請專利，獲得專利權(quán)以后屬于合作人共有專利權(quán)。合作人可以通過協(xié)商一致的方式來行使專利權(quán)。如果協(xié)商不能達到一致，任何一個專利權(quán)人都可以許可他人進行使用，當然這種許可只能是普通許可，不能是排它性許可或獨占性許可，而許可以后獲得的報酬應該在各專利權(quán)人之間合理分配。

除前款規(guī)定的情形外，行使共有的專利申請權(quán)或者專利權(quán)應當取得全體共有人的同意。

(2)如果合作開發(fā)者中一個要申請專利權(quán)，另一個人堅決反對，這個時候不能申請專利，只能采取對技術(shù)秘密的方式來進行保護。

3.如果合作開發(fā)人中的一個主張申請專利，而另一個放棄專利申請權(quán)，此時主張申請專利的一方可以單獨提出申請。當主張申請專利的一方單獨提出申請以后獲得專利權(quán)的，另一方有權(quán)免費實施該項專利，而不構(gòu)成侵權(quán)。

職員若是由于職務或者是公司設備的關(guān)系，才發(fā)明創(chuàng)造出來的作品，一旦申請了專利，其歸屬權(quán)也是該單位，對于此職員雖然可以免費試用，但是不得將其使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他的民事主體，否則單位可以侵犯公司利益為由，向法院起訴。

關(guān)于職務發(fā)明創(chuàng)造的歸屬

怎樣認定非職務發(fā)明專利

怎么區(qū)分職務發(fā)明和非職務發(fā)明?