[案件簡介]馬先生于2000年4月17日進(jìn)入上海石油設(shè)備有限公司擔(dān)任測試經(jīng)理，勞動合同于2010年6月30日終止。2009年12月24日，公司向馬先生發(fā)出“調(diào)整或變更勞動關(guān)系意向書”，稱“公司沒有其他職位需要安排”，并要求馬先生選擇等待崗位或終止勞動合同。馬先生的月薪是16000元。在等待期間，公司每月只向馬先生支付800元的生活費。馬先生拒絕了公司的不合理要求。2010年1月6日，公司向馬先生發(fā)出“終止勞動合同通知”，強行終止與馬先生的勞動關(guān)系，但未依法向馬先生支付非法終止勞動合同的雙倍經(jīng)濟補償金。馬先生找到了上海元石律師事務(wù)所的丁靜律師。丁律師獲悉，馬先生的公司以業(yè)務(wù)調(diào)整為由撤銷了馬先生的部門，并要求與馬先生協(xié)商終止勞動合同。丁靜律師進(jìn)一步了解到，公司不存在導(dǎo)致勞動合同無法履行的客觀情況，馬先生的職位是公司正常運營所必需的。馬先生所在部門的其他員工被安排繼續(xù)在公司其他部門工作。丁靜律師接受馬先生的委托代理本案，以下為本案代理人：[代理人]代理人親愛的仲裁員：根據(jù)法律規(guī)定，我受申請人的委托，經(jīng)上海元石律師事務(wù)所委托，擔(dān)任申請人馬XX的仲裁代理人，參與本案的仲裁。開庭前，我聽取了申請人的陳述，查閱了案卷材料，并進(jìn)行了必要的調(diào)查。茲表達(dá)以下代理意見：第一，被申請人單方面終止與申請人的勞動關(guān)系沒有事實和法律依據(jù)。被申請人向申請人發(fā)出的《勞動合同終止通知》中載明：“在與您簽訂勞動合同時，由于客觀條件發(fā)生重大變化，您原來的職位已被取消，公司無法安排其他職位。經(jīng)與您協(xié)商，特此通知，您的勞動關(guān)系將于2010年1月6日正式終止。" 1. 被調(diào)查公司不存在導(dǎo)致勞動合同無法履行的客觀條件。第四十條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)提前三十日書面通知勞動者或者向勞動者支付額外一個月的工資后，可以解除勞動合同：（三）訂立勞動合同的客觀條件發(fā)生重大變化的，致使勞動合同無法履行，用人單位與勞動者協(xié)商不成變更勞動合同內(nèi)容的協(xié)議。勞動部關(guān)于《中華人民共和國勞動法》第二十六條有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但應(yīng)當(dāng)提前30日書面通知勞動者：（3）訂立勞動合同的客觀條件發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)雙方協(xié)商無法達(dá)成變更勞動合同協(xié)議的“客觀情況”指發(fā)生不可抗力或其他無法履行全部或部分勞動合同條款的情況，如企業(yè)搬遷、合并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，不包括本法第二十七條所列客觀情況。被申請人公司不存在導(dǎo)致勞動合同無法履行的客觀情況。因經(jīng)營需要，被調(diào)查公司將對公司的組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，但公司的經(jīng)營范圍未發(fā)生變化，公司員工的實際崗位未發(fā)生變化。因此，被申請人表示“在與您簽訂勞動合同時，由于客觀情況發(fā)生了重大變化”，沒有事實依據(jù)。2.被申請人未與申請人協(xié)商變更勞動合同的內(nèi)容。被申請人告知申請人將調(diào)整個別部門的組織結(jié)構(gòu)后，被申請人未履行任何協(xié)商程序，直接要求申請人值班或終止勞動合同。申請人在被申請人公司工作期間，先后在開發(fā)中心、RS等部門的POS部和研究部工作，并從事過系統(tǒng)管理、文檔管理、軟件工程師、測試部經(jīng)理等職務(wù)。公司各部門組織結(jié)構(gòu)的調(diào)整不影響申請人勞動合同的履行，即使申請人的工作被取消，申請人仍可勝任其他職位。因此，即使客觀情況發(fā)生重大變化，被申請人也應(yīng)與申請人協(xié)商變更勞動合同，但被申請人未履行任何協(xié)商程序，直接單方面終止勞動合同。3.被申請人出具的“調(diào)整或變更勞動關(guān)系意向書”屬于惡意規(guī)避法律，被申請人未履行任何協(xié)商程序<上海市工資支付規(guī)定第二十七條用人單位在一個工資支付周期內(nèi)，因雇員本人以外的原因停止工作或營業(yè)的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照正常提供的勞動力支付雇員的工資；超過一個工資支付周期的，用人單位可以按照勞動者提供的勞動力和雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資，但單位不安排勞動者勞動的，不得低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)，按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)70%的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者的基本生活費。國家和本市另有規(guī)定的，從其規(guī)定。被申請人向申請人出具的《調(diào)整或變更勞動關(guān)系意向書》為申請人提供了兩種選擇：一種是等待崗位，另一種是終止勞動合同。根據(jù)《上海市工資支付規(guī)定》第27條的規(guī)定，只有在雇主關(guān)閉時，才能安排雇員繼續(xù)值班。但是，被申請人的公司尚未關(guān)閉，被申請人要求申請人繼續(xù)值班的請求沒有事實和法律依據(jù)。因此，被申請人出具的“調(diào)整或變更勞動關(guān)系意向書”，表面上是指與申請人協(xié)商變更勞動合同內(nèi)容，實際表達(dá)的是單方面解除勞動合同的意思表示。被申請人的行為是惡意規(guī)避法律規(guī)定，以法律形式掩蓋違法目的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第二，被申請人應(yīng)當(dāng)向申請人支付《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條用人單位違反本法規(guī)定終止或者終止勞動合同的賠償金，應(yīng)當(dāng)按照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的兩倍向勞動者支付補償。綜上所述，被申請人在沒有勞動合同無法履行的客觀情況下單方面終止勞動合同，或沒有談判程序法規(guī)定終止勞動關(guān)系，即構(gòu)成違約，根據(jù)上述規(guī)定，應(yīng)向申請人支付兩倍的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)。上述機構(gòu)意見應(yīng)由仲裁庭審議。上海元石律師事務(wù)所律師：丁靜