內(nèi)容摘要：在世界范圍內(nèi)，企業(yè)并購(gòu)已逐漸成為現(xiàn)代投資的主流形式，這種復(fù)雜的市場(chǎng)運(yùn)作必須受到健全的法律控制，才能充分發(fā)揮其積極作用。我國(guó)目前的并購(gòu)已經(jīng)取得了很大的進(jìn)步，但相關(guān)的法律法規(guī)仍然不完善、不系統(tǒng)，甚至有些規(guī)定本身也存在許多問(wèn)題和缺陷。本文在逐一指出這些問(wèn)題和缺陷的基礎(chǔ)上，提出了完善我國(guó)企業(yè)并購(gòu)法律制度的建議，以期對(duì)我國(guó)企業(yè)并購(gòu)的規(guī)范發(fā)展有所裨益。關(guān)鍵詞：公司并購(gòu)，公司收購(gòu)，公司并購(gòu)是指對(duì)一家公司的并購(gòu)；收購(gòu)簡(jiǎn)稱為M&；A或接管和合并是T&；M） 系統(tǒng)的總稱。公司合并與收購(gòu)經(jīng)常被用在一起，但在現(xiàn)實(shí)中它們并不是同一個(gè)概念，其內(nèi)涵、外延和規(guī)范性法律也有很大的不同。公司合并是指將一個(gè)或者多個(gè)公司的全部資產(chǎn)和責(zé)任，通過(guò)轉(zhuǎn)讓公司所有權(quán)轉(zhuǎn)移給另一個(gè)公司。因此，資產(chǎn)和責(zé)任轉(zhuǎn)移的公司不需要進(jìn)行清算，接受公司全部資產(chǎn)和責(zé)任的另一家公司仍然以另一家公司的名義繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，這在傳統(tǒng)公司法中被稱為吸收合并。① 收購(gòu)是指一家公司通過(guò)購(gòu)買(mǎi)另一家公司的股份或股份，獲得另一家公司的控制權(quán)或管理權(quán)。另一家公司仍然存在，不必被摧毀。② 顯然，并購(gòu)不是一回事。它們不能相互比較，更不能相互混淆。當(dāng)然，在許多情況下，合并和收購(gòu)經(jīng)常一起使用，例如反映英國(guó)合并和收購(gòu)規(guī)范的《倫敦法典》。為了切合實(shí)際，又想準(zhǔn)確把握和說(shuō)并購(gòu)畢竟是不同的，本文一般用“并購(gòu)”一詞簡(jiǎn)稱，但在有必要區(qū)分它們時(shí)，則分別用“收購(gòu)”和“合并”兩個(gè)概念。并購(gòu)作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的優(yōu)勝劣汰機(jī)制，在調(diào)節(jié)生產(chǎn)、優(yōu)化資源配置、增強(qiáng)企業(yè)實(shí)力和競(jìng)爭(zhēng)力、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)技術(shù)發(fā)展等方面發(fā)揮著重要作用。但同時(shí)，并購(gòu)也可能加速促進(jìn)經(jīng)濟(jì)集中形成壟斷，損害社會(huì)公共利益、經(jīng)濟(jì)民主，甚至影響社會(huì)穩(wěn)定。為了有效防范并購(gòu)可能產(chǎn)生的負(fù)面影響，最大限度地減少并購(gòu)中不規(guī)范現(xiàn)象的發(fā)生，各國(guó)都通過(guò)了一系列的立法進(jìn)行調(diào)整，我國(guó)也不例外。我國(guó)目前意義上的公司并購(gòu)是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)時(shí)代過(guò)渡時(shí)期產(chǎn)生的。它一產(chǎn)生，就在幾年多的時(shí)間里蓬勃發(fā)展。但是，由于其出現(xiàn)在特定的歷史交替時(shí)期，具體的制度變革仍在進(jìn)行中，與公司并購(gòu)相關(guān)的思想準(zhǔn)備和觀念轉(zhuǎn)變還不夠充分，特別是許多相關(guān)法律規(guī)定不完善或缺失，這使得本應(yīng)嚴(yán)格按照一定規(guī)則運(yùn)作的公司并購(gòu)處于無(wú)序狀態(tài)。因此，一方面，并購(gòu)活動(dòng)如火如荼；另一方面，由于缺乏完善的法律規(guī)制，并購(gòu)各方有意無(wú)意地做出了許多損害社會(huì)、國(guó)家、集體和相關(guān)第三人利益的違法行為。中國(guó)的并購(gòu)在打破了一條有中國(guó)特色的道路的同時(shí)，也存在著許多問(wèn)題。中國(guó)目前的并購(gòu)并非完全違法，而是部分合法。但在這一部分，由于法律法規(guī)零散、不系統(tǒng)，以及一些規(guī)定本身的原因，存在許多問(wèn)題和缺陷，主要集中在：1.法律規(guī)范之間缺乏一致性，甚至相互沖突。在并購(gòu)問(wèn)題上，我國(guó)沒(méi)有一部統(tǒng)一的法律，而是把所有的部門(mén)都制定出來(lái)，加上多年來(lái)主體立法的積累實(shí)踐，即對(duì)不同性質(zhì)、不同所有制、不同形式的企業(yè)作出不同的規(guī)定，因此，許多法規(guī)之間不時(shí)出現(xiàn)沖突。比如，關(guān)于集體企業(yè)合并是否應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)或者如何批準(zhǔn)的問(wèn)題，相關(guān)規(guī)定就大相徑庭了。***這里的集體企業(yè)是一個(gè)籠統(tǒng)的概念，也就是說(shuō)，它應(yīng)該是指任何形式的集體企業(yè)。1990年6月3日頒布的《中華人民共和國(guó)農(nóng)村集體所有制企業(yè)條例》第十五條規(guī)定：“企業(yè)分立、合并，由原批準(zhǔn)設(shè)立企業(yè)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向當(dāng)?shù)匦姓鞴懿块T(mén)和稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理變更、注銷登記，并通知開(kāi)戶行，集體企業(yè)停產(chǎn)、搬遷或者變更主要登記事項(xiàng)，必須符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。企業(yè)應(yīng)當(dāng)向原審批部門(mén)申請(qǐng)批準(zhǔn)，并依法向原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。