筆者認為，現(xiàn)行法律、行政法規(guī)對此作出了明確規(guī)定，關(guān)鍵是要正確理解《調(diào)查辦法》第二條的規(guī)定，處罰和取締無證經(jīng)營規(guī)定，任何單位和個人不得違反法律法規(guī)從事無證經(jīng)營活動。這里的“無證經(jīng)營”不僅包括有關(guān)單位或者個人無本人營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營，還包括有本人營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)或者個體工商戶的經(jīng)營，以及應(yīng)當申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照但未取得營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營機構(gòu)的經(jīng)營。如新《公司法》第十四條規(guī)定，設(shè)立分公司，應(yīng)當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照《企業(yè)法人登記管理條例》第三十五條，《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》第十四條、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第十八條對分支機構(gòu)的設(shè)立許可也有類似規(guī)定。因此，無證設(shè)立分支機構(gòu)（所）開展經(jīng)營活動也屬于《調(diào)查辦法》調(diào)整范圍，新《公司法》第二百一十一條和《公司登記管理條例》第八十條規(guī)定：“使用有限責(zé)任公司、股份有限公司分公司名稱”是指未經(jīng)批準，擅自使用分公司名稱依法登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司的分支機構(gòu)，包括未取得營業(yè)執(zhí)照，以分支機構(gòu)名義經(jīng)營的，也包括依法取得分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照以外的其他營業(yè)執(zhí)照的，但是以分支機構(gòu)的名義從事業(yè)務(wù)，分支機構(gòu)的名稱是什么？是否有必要在名稱中加上“分公司”一詞

公司或者分支機構(gòu)在住所外設(shè)立經(jīng)營機構(gòu)，未先登記領(lǐng)取分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照的行為，構(gòu)成《查處辦法》第四條、第十四條查處的無證經(jīng)營活動，無照經(jīng)營的處罰和取締；未經(jīng)批準的經(jīng)營組織使用分支機構(gòu)名稱的，也構(gòu)成《公司法》第二百一十一條、《公司登記管理條例》第八十條查處的使用分支機構(gòu)名稱的行為；如果未經(jīng)授權(quán)的經(jīng)營機構(gòu)不使用分公司的名稱（如果仍然以公司的名義經(jīng)營），則只會無證經(jīng)營，而不會以上述分公司的名義經(jīng)營，《公司登記管理條例》第八十條對無證經(jīng)營沒有具體規(guī)定，但對以其他營業(yè)執(zhí)照使用公司或者分支機構(gòu)名稱的行為也作了規(guī)定。因此，本條與《查處和禁止無證經(jīng)營辦法》第十四條第一款屬于條文重疊、競合，但不存在特殊法與一般法的關(guān)系，按照《查處和禁止無證經(jīng)營辦法》第十四條第二款的規(guī)定，適用《公司登記管理條例》第八十條進行處罰，不存在問題。同時構(gòu)成無證經(jīng)營和以分支機構(gòu)名義經(jīng)營的，分別適用《無證經(jīng)營查處辦法》第十四條第一款和《公司登記管理條例》第八十條的規(guī)定，指出其違法行為，給予行政處罰，但同樣的處罰只適用于法律范圍最廣的法律一次

此外，新的《公司登記管理條例》和舊的《條例》均未將分公司作為公司登記事項。因此，將公司擅自設(shè)立分支機構(gòu)視為擅自變更登記事項，按照新《公司登記管理條例》第七十三條的規(guī)定處理，顯然是錯誤的