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寧波
商業(yè)秘密侵權(quán)的逆向工程
目前，學(xué)術(shù)界對商業(yè)秘密訴訟中的證明責(zé)任問題鮮有討論
然而，“證明”作為決定訴訟成敗的一個非常重要的因素，以及商業(yè)秘密權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)的特殊性[1]，筆者認為，商業(yè)秘密訴訟中的證明問題值得深入探討，筆者認為，侵犯商業(yè)秘密的訴訟可以分為侵權(quán)訴訟和違約訴訟兩種基本形式，由于雙方都有具體的合同約定，證明問題相對簡單?；诖?，筆者主要對商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的現(xiàn)狀進行了分析和探討，認為證明本身與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成密切相關(guān)，而證明的過程實際上就是確定對方侵權(quán)責(zé)任是否成立的過程，根據(jù)傳統(tǒng)侵權(quán)理論，侵權(quán)責(zé)任的確定要件，即侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件，是由歸責(zé)原則確定的，[2]也就是說，不同的歸責(zé)原則確定了不同的侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件，從而確定了不同的舉證責(zé)任和舉證內(nèi)容，筆者對商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟原告的證明進行了分析和探討，認為過錯責(zé)任原則是商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟的歸責(zé)原則，侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成包括以下四個要件① 故障，② 違法行為，③ 損害事實，④ 違法行為與損害事實之間存在因果關(guān)系筆者認為侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件與原告的舉證責(zé)任之間存在以下關(guān)系，筆者認為，侵權(quán)責(zé)任的任何構(gòu)成要件都與侵權(quán)客體密切相關(guān)，而侵權(quán)客體即商業(yè)秘密的存在是探討侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成的出發(fā)點。因此，原告必須首先證明合法商業(yè)秘密的存在至于“過錯”和“違法行為”，過錯屬于行為人的主觀心理狀態(tài)，這只能從行為人的外在行為來推斷《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密的四種類型，我國法律對侵權(quán)行為有明確規(guī)定。只要行為人實施了這四種侵犯商業(yè)秘密的行為，就至少表現(xiàn)出兩點
① 行為人有主觀過錯；② 行為人的行為是非法的，除非有合法的抗辯，司法實踐中證明行為人實施上述四種侵權(quán)行為的方式有兩種，一種是原告直接證明被告實施了上述四種行為中的一種或多種行為，另一種是原告證明被告掌握了原告的商業(yè)秘密，并已實施有條件獲得原告的商業(yè)秘密。如果被告不能證明信息來源于自主開發(fā)、研究開發(fā)，或通過逆向工程獲得，或通過原告許可獲得，或通過其他合法途徑獲得，則推定原告的主張成立
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