什么是非法分包？違法分包是指下列行為：（一）總承包人將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；（二）未經(jīng)建設(shè)工程總承包合同約定和建設(shè)單位批準(zhǔn)，承包人將總承包人承包的部分建設(shè)工程委托其他單位完成的；（三）建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工分包的（四）建設(shè)工程由分包單位分包。非法分包的法律后果非法分包是一種嚴(yán)重的違法行為，其法律后果如下：

1。行政責(zé)任：（一）建設(shè)單位將承包工程非法分包的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處工程合同價(jià)款0.5%以上1%以下的罰款；可以責(zé)令停業(yè)整頓降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。（二）施工單位接受非法分包的，處1萬元以上3萬元以下的罰款。民事法律后果：（1）根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建筑合同糾紛適用法律若干問題的解釋》，分包合同違法的，分包合同無效。（2）建設(shè)單位違法分包的，發(fā)包人有權(quán)解除施工合同，并向建設(shè)單位索賠。（三）違法分包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成損失的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)與分包單位承擔(dān)連帶責(zé)任。（四）人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收違法分包當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得。（1） 因違法分包導(dǎo)致建筑合同無效的，法院可以沒收當(dāng)事人的違法所得。（五）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?！薄?a href='http://m.shkps.cn/contract/509.html' target='_blank' data-horse>最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第四條，其中規(guī)定：“承包人違法分包或者違法分包建設(shè)工程，或者無資質(zhì)的實(shí)際建造人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂施工合同的，無效。人民法院可以依照民法通則第一百三十四條的規(guī)定，沒收當(dāng)事人已經(jīng)取得的違法所得?！比嗣穹ㄔ嚎梢詻]收當(dāng)事人的違法所得。如何處理無效的施工合同？與其他合同相比，施工合同有其特殊性。履行建筑合同的過程就是將建筑材料和服務(wù)物化為建筑產(chǎn)品的過程。一旦建成，實(shí)際的人力、物力、財(cái)力將轉(zhuǎn)化為房地產(chǎn)，根本無法歸還。施工合同的特殊性決定了合同無效后不能適用“返還”原則，而應(yīng)適用“折價(jià)補(bǔ)償”原則?！罢蹆r(jià)補(bǔ)償”原則適用的前提是建筑產(chǎn)品是否有價(jià)值，衡量建筑產(chǎn)品是否有價(jià)值的標(biāo)準(zhǔn)是建筑產(chǎn)品質(zhì)量是否合格。

根據(jù)司法解釋第二條，“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程已通過竣工驗(yàn)收，承包人要求按照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持?！苯ㄔO(shè)合同無效時(shí)因違法分包，承包人只有在工程竣工驗(yàn)收合格后，方可適用“折價(jià)補(bǔ)償”原則取得工程款。否則，承包人只能按照“過錯(cuò)”原則進(jìn)行賠償。（二）施工單位有違法分包行為的，將面臨責(zé)令改正、沒收違法所得、罰款、責(zé)令停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級(jí)、吊銷資質(zhì)證書等行政處罰，對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員將受到《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第五十八條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第六十二條第一款、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第三十七條等行政處罰建筑施工企業(yè)資質(zhì)管理，以及《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程分包管理辦法》第十八條規(guī)定，承包人將承包工程非法分包的，責(zé)令改正，情節(jié)嚴(yán)重的，沒收違法人員情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。同時(shí)，對(duì)接受非法轉(zhuǎn)包的單位將處以罰款。

對(duì)違法轉(zhuǎn)包行為的處罰在《認(rèn)定查處辦法》中進(jìn)一步細(xì)化。根據(jù)《認(rèn)定查處辦法》第十三條第（二）項(xiàng)、第（五）項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)有違法分包行為的施工單位，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處工程合同價(jià)款0.5%以上1%以下的罰款責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷資質(zhì)證書。對(duì)施工單位處以罰款的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處罰款金額5%以上10%以下的罰款。

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