1、 如果承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或已超過資質(zhì)等級,何為“資質(zhì)”?簡單理解是指建筑企業(yè)在某一建筑領(lǐng)域的水平和可以承包的工程范圍。2007年6月26日,建設(shè)部頒布了《建筑施工企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》,將建筑施工企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個序列,而每個序列又被進(jìn)一步劃分為資格等級。”“不取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)”是指不按順序取得任何等級“超資質(zhì)等級”是指低資質(zhì)等級承攬高資質(zhì)等級工程,如二級專業(yè)承包人承攬一級專業(yè)承包人的工程,超出資質(zhì)等級。
2。不合格的實(shí)際建造師借用合格建筑企業(yè)的名義,實(shí)際上,在這種情況下,是最典型的“掛靠”行為。2010年,杭州市中級人民法院專門列出了這一行為,包括:(1)個人、合伙組織或者無資質(zhì)的企業(yè)以具有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承包工程;(2)建筑施工資質(zhì)等級低的企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)名義承攬工程;(三)資質(zhì)等級低的建筑施工企業(yè)以資質(zhì)等級高的建筑施工企業(yè)名義承攬工程;(3) 不具備總承包資質(zhì)的施工企業(yè),應(yīng)當(dāng)以具有總承包資質(zhì)的施工企業(yè)名義承攬工程。
另外,我們還可以從以下幾個角度來關(guān)注:
第一,是否有轉(zhuǎn)讓或者出借企業(yè)資質(zhì)證書的可能;
第二,是否有允許他人以其他方式以企業(yè)名義承攬工程的可能;
第三,項(xiàng)目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、項(xiàng)目驗(yàn)證人、質(zhì)量管理人員、安全管理人員是否為本單位職工。當(dāng)然,在實(shí)踐中,法院要確定從屬關(guān)系并不容易。一方面,施工單位因?yàn)楹ε滦姓幜P而不愿主動出擊;另一方面,施工單位的管理人員也擔(dān)心會是自己失職引發(fā)火災(zāi)。第三,建設(shè)工程必須招標(biāo),但不招標(biāo)或投標(biāo)無效。這就要求我們重點(diǎn)對《招標(biāo)投標(biāo)法》和《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)范圍和規(guī)模的標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。參照周*高律師的觀點(diǎn),在實(shí)踐中,有兩種典型但常被忽視的情況:一是合同直接發(fā)包給總承包方,因未經(jīng)招標(biāo)無效;二是合同直接發(fā)包給總承包方。此外,還要注意無效中標(biāo)的情況。詳見《招標(biāo)投標(biāo)法》第五十條、第五十二條、第五十三條、第五十四條、第五十五條、第五十七條。四是違法分包我們可以參照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》來認(rèn)定分包的違法性:一是由總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位;二是由總承包單位交出部分未經(jīng)建設(shè)工程總承包合同約定,未經(jīng)建設(shè)單位批準(zhǔn),將其承包的建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給其他單位竣工的;
第三,總承包單位將主體建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給其他單位施工的;第四,分包單位將承包的工程分包出去。違法分包,是指承包人在承攬建設(shè)工程后,不履行合同規(guī)定的責(zé)任和義務(wù),將建設(shè)工程全部轉(zhuǎn)讓給他人或者以分包的名義將建設(shè)工程全部肢解給其他單位的行為。在具體司法實(shí)踐中,要注意以下幾點(diǎn):
第一,承包人應(yīng)當(dāng)首先承擔(dān)工程,這是前提;
第二,承包人不履行合同;
第三,轉(zhuǎn)讓他人,包括全部轉(zhuǎn)讓,或肢解后轉(zhuǎn)讓。
以上是小編為您整理的五類建筑合同糾紛無效案例,但這些只是典型案例,并非全部建筑合同無效案例。還有其他無效案例。我們需要以《合同法》第52條為主要判斷依據(jù),再結(jié)合具體案例進(jìn)行分析?!吨腥A人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定,有下列情形之一的,合同無效:(一)一方當(dāng)事人以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(3) 以法律形式隱瞞違法目的的;(四)損害社會公共利益的;(五)違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?!?a href='http://m.shkps.cn/contract/49.html' target='_blank' data-horse>建設(shè)工程施工合同屬于建設(shè)工程合同的一種。違反上述五種情形之一的,依法認(rèn)定為無效合同。其中,“強(qiáng)制性條文”第五條是指強(qiáng)制性條文的效力。你知道嗎
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