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寧波
承包商獲得抵押貸款的先決條件是什么
從《合同法》第286條可以看出，法定抵押物的標的僅限于工程，即承包人建造的建筑物、構筑物，或者大修的建筑物、構筑物，但不涉及附著于其上的土地。從我國的現實來看，由于建筑物或構筑物總是附著在某一土地上，而且在大多數情況下，土地使用權的主體往往與土地上建筑物或構筑物的主體相同。人民法院根據債權人的申請實現抵押權，不僅是拍賣“工程”，甚至連附屬于“工程”的土地使用權也被拍賣。為什么？究其原因，在于《合同法》第286條規(guī)定的法定抵押物，如果僅限于“工程”，有時法定抵押會流于形式，不能保證承包人的債權。承包人按照建設工程合同在業(yè)主B的土地上進行樁基工程施工，兩個月后完成樁基的約定施工任務。驗收合格后，甲乙雙方還進行了施工決算。但乙方未按合同約定向甲方支付工程價款。此時，C銀行主張拍賣土地使用權實現抵押還清貸款本息。土地使用權由丁某購買。由于丁購買的土地使用權的目的與乙方的原目的不同，甲方和乙方在施工合同中已完成并接受的樁基不能使用，丁沒有接受現有樁基的法律依據；如何實現甲方享有的法定抵押權？因此，有學者用“法定抵押權的主體是已完工的工程”來彌補這一缺陷。筆者認為，這不是解決問題的根本途徑。為了真正享有和實現承包人的法定抵押權，德國和臺灣地區(qū)民法的立法實例值得借鑒。（1） 德國《民法典》第648條規(guī)定，“建設工程或者建設工程的一部分的承包人對合同產生的債權，對定作人的建設用地享有債權和抵押擔保權”。（2） 臺灣省民法第513條規(guī)定，承攬物為建筑物或者其他土地上的工作物或者該工作物的大修的，承攬人因合同關系產生的債權對附屬于合同的委托人的不動產享有抵押權工作。根據德國民法第648條的規(guī)定，法定抵押的對象是建設工程用地或建設工程用地。根據臺灣《民法》第513條規(guī)定，其法定抵押的客體是“不動產”的概念。就傳統(tǒng)的“不動產”概念而言，它主要是指土地及其上的建筑物或構筑物。也就是說，臺灣民法上的法定抵押物，其標的物不僅包括建設用地，還包括對現有建筑物、構筑物的重大修繕。從這個意義上說，臺灣民法典的規(guī)定應該更有效地保護承包商。你知道嗎
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