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寧波
如何理解流動抵押
禁止抵押權(quán)流轉(zhuǎn)條款的目的是保護債務(wù)人、債務(wù)人其他債權(quán)人和抵押人的利益，防止國有資產(chǎn)流失。債務(wù)人在進行抵押貸款時，往往陷入兩難境地，債權(quán)人會利用這個機會，迫使債務(wù)人訂立流動抵押條款，以數(shù)額非常巨大的抵押物擔保債權(quán)，并希望債務(wù)人不能在到期時清償債務(wù)，從而取得債權(quán)的所有權(quán)抵押品。在這種情況下，債務(wù)人的利益將受到極大的影響，這也違反了民法規(guī)定的公平原則和等價有償原則。流動性條款合法的，當?shù)盅喝藳]有足夠的財產(chǎn)清償其他債權(quán)人的債權(quán)時，抵押人可以與抵押權(quán)人惡意串通，以簽訂流動性條款的方式逃避對其他債權(quán)人的債務(wù)，給其他債權(quán)人造成損害。流動性質(zhì)押合同合法的，抵押人不是債務(wù)人的，債務(wù)人可以與債權(quán)人串通，債務(wù)人故意不履行到期債務(wù)，使債權(quán)人取得擔保物的所有權(quán)，損害擔保人的利益。債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，抵押人的利益可能受到損害。特別是目前國有經(jīng)濟在我國占有相當大的比重，對國有資產(chǎn)設(shè)定抵押權(quán)的現(xiàn)象非常普遍。如果允許規(guī)定抵押，國有企業(yè)負責人就可能利用這種手段逃避國有資產(chǎn)管理部門的監(jiān)管，造成國有資產(chǎn)流失。然而，理論界對這一問題有不同的看法。雙方約定，債權(quán)到清償期尚未清償時，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給抵押權(quán)人的，抵押條款有效。但未經(jīng)登記，不得對抗第三人。原因是，如果抵押權(quán)人有損害抵押人利益的行為，只能通過《合同法》中無效合同和可撤銷合同的規(guī)定來解決，而不能通過抵押條款無效的規(guī)定來解決。而且，規(guī)定了債權(quán)未清償時，抵押物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移不一定損害抵押人的利益，因此法律沒有必要規(guī)定清償條款無效。當然，需要明確的是，在我國法律修改之前，流動性條款是無效的。
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