審計中常見的幾種經(jīng)濟(jì)犯罪分析。貪污罪是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、管理國有財產(chǎn)的人員,利用職務(wù)上的便利,貪污、盜竊、欺騙或者以其他方式非法占有公共財產(chǎn)的行為。對于審計人員來說,把握貪污罪罪名的關(guān)鍵是明確主體,這不僅關(guān)系到罪名的認(rèn)定,也關(guān)系到立案機(jī)關(guān)的認(rèn)定。貪污罪的主體是國家工作人員或者受委托管理國家財產(chǎn)的人?!缎谭ā返诰攀龡l規(guī)定:“本法所稱國家工作人員,是指在國家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員,國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位派駐非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和社會團(tuán)體的人員,以及其他依法從事公務(wù)的人員應(yīng)被視為國家工作人員?!?。
很容易理解“國家機(jī)關(guān)從事公共事務(wù)的人員”,那么什么是“國有公司、企事業(yè)單位和人民團(tuán)體從事公共事務(wù)的人員”?只要在國有單位工作,他們就是公務(wù)員嗎?不,根據(jù)有關(guān)規(guī)定,“從事公共事務(wù)的人員”是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和人民團(tuán)體,由人民團(tuán)體履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理職責(zé)的人員。公共事務(wù)主要包括與其職權(quán)有關(guān)的公共事務(wù),以及監(jiān)督管理國有財產(chǎn)的公務(wù)活動。例如,國家機(jī)關(guān)工作人員依法履行職責(zé),國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、會計、出納管理和監(jiān)督國有財產(chǎn)。營業(yè)員、售票員等無權(quán)從事的勞動活動和技術(shù)服務(wù),一般不屬于公共事務(wù)。如果在審計中發(fā)現(xiàn)這些人貪污財物,不構(gòu)成貪污罪,但可以構(gòu)成職務(wù)犯罪。職務(wù)犯罪由公安部門管轄。另一個問題是“國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位聘任的公務(wù)員,對非國有公司、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體的認(rèn)定”。任命、委派、提名、批準(zhǔn)等形式多種多樣。無論被任命人的身份是什么,只要是國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位任命的,代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位的,就可以認(rèn)定為被任命人國家機(jī)關(guān)、國有公司、企事業(yè)單位人員分配到非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位和社會團(tuán)體從事公共事務(wù)。因此,審計人員應(yīng)當(dāng)收集有關(guān)涉案人員身份的證據(jù),正確界定犯罪嫌疑人的身份。受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的行為。”“職務(wù)上的利用”是指在自己的職務(wù)范圍內(nèi),利用自己的權(quán)力,即對某一公共事務(wù)負(fù)責(zé)、負(fù)責(zé)或承擔(dān)的權(quán)力和所形成的便利。
索取他人財物的,無論是否“為他人謀取利益”,都可以構(gòu)成受賄罪。非法收受他人財物,必須同時具備“為他人謀取利益”的條件,才能構(gòu)成受賄罪。但是,為他人謀取的利益是否合法,為他人謀取的利益是否實(shí)現(xiàn),并不影響受賄罪的認(rèn)定。國家工作人員違反國家規(guī)定,在經(jīng)濟(jì)交往中收受個人所有的各種回扣、手續(xù)費(fèi)的,以受賄罪追究刑事責(zé)任。在國有公司、企業(yè)從事公共事務(wù)的人員,或者國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公共事務(wù)的人員,利用職務(wù)上的便利,敲詐勒索他人財物或者非法收受他人財物為他人謀取利益,或者在經(jīng)濟(jì)活動中,違反國家規(guī)定,收受屬于個人的各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的,以受賄罪論處。需要審計人員注意的是,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,以借款的名義索取他人財物的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。具體認(rèn)定不僅要看是否有書面貸款手續(xù),還應(yīng)考慮以下因素:(1)貸款是否有合法合理的理由;(2)資金去向;(3) 雙方平時關(guān)系如何,是否有經(jīng)濟(jì)往來;(4)貸款人是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益;(5)是否有歸還貸款的意向和行為表達(dá);(6)是否有能力退回;(七)不退回的原因。
根據(jù)相關(guān)立案標(biāo)準(zhǔn),個人受賄金額在5000元以上的,應(yīng)當(dāng)立案。個人受賄數(shù)額雖不足5000元,但因受賄嚴(yán)重?fù)p害國家利益、社會利益,或者故意刁難、脅迫造成惡劣影響、強(qiáng)行索要財物的,也應(yīng)當(dāng)立案。根據(jù)刑法第三百八十四條的規(guī)定,挪用公款罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利,挪用公款歸個人使用,從事違法活動,或者挪用公款大量用于營利活動的行為,或者挪用巨額資金三個月以上的。
挪用公款有三種情況:一是挪用公款屬于個人用于非法活動。如走私、賭博等違法犯罪活動。根據(jù)相關(guān)司法解釋,挪用公款屬于個人使用,違法行為從5000元到1萬元不等。二是挪用公款屬于個人從事營利活動,數(shù)額較大。例如,用于生產(chǎn)經(jīng)營、房屋買賣出租、入股、銀行存款或貸款給他人謀取個人利益。根據(jù)相關(guān)司法解釋,數(shù)額較大是指起征點(diǎn)在1萬元至3萬元之間。三是挪用公款屬于個人用于非法活動和營利活動以外的目的,數(shù)額較大,超過3個月未歸還的。如挪用公款興建民房、購買家具和日用品、辦理婚喪嫁娶、支付醫(yī)療費(fèi)用或償還家庭和個人債務(wù)等。這種情況不僅需要挪用一定數(shù)額的公款,而且需要一定的時間。這種情況的起征點(diǎn)也是1萬到3萬元。挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,將本單位的資金挪用為個人使用或者借給他人,數(shù)額較大,超過三個月未歸還的行為,或者三個月以上未歸還,但數(shù)額較大,進(jìn)行營利活動的,或者進(jìn)行違法活動的。需要注意的是,本罪的行為特征與挪用公款罪相似。不同的主體、不同的管轄機(jī)關(guān)是不同的。嚴(yán)重挪用資金罪的犯罪人必須是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,但不包括在國有公司、企業(yè)或者其他單位從事公共事務(wù)的人員和國有公司委派的從事公共事務(wù)的人員,企業(yè)或者其他國有單位改為非國有公司、企業(yè)或者其他單位。挪用公款,構(gòu)成犯罪的,依法處罰;挪用公款罪,依法定罪處理。挪用資金罪由公安機(jī)關(guān)依法追究。
根據(jù)相關(guān)立案標(biāo)準(zhǔn),對涉嫌下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)提起公訴:一是挪用本單位資金1萬元至3萬元,且3個月以上未歸還的;二是挪用的
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