在城市建設(shè)中，違法建設(shè)屢見不鮮，那么什么是違法建設(shè)，違法建設(shè)的拆除是不是由法院判決的？下面就違法建設(shè)中的幾個(gè)問題進(jìn)行詳細(xì)說明，供大家參考。

1?！吨腥A人民共和國(guó)城市規(guī)劃法》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)劃法》）第四十條規(guī)定的“限期拆除”，應(yīng)當(dāng)是行政處罰。行政處罰是一種具體的行政行為，其目的是教育公民、法人或者其他組織自覺遵守法律，保障行政機(jī)關(guān)有效實(shí)施行政管理。紀(jì)律處分是行政處罰的主要特征之一。另外，行政處罰的主體是具體的行政機(jī)關(guān)，行政處罰的對(duì)象是具體的公民、法人或者其他組織，這也是行政處罰的基本特征。這里，負(fù)責(zé)限期拆除違法建筑的行政主管部門作出城管部門，即城管部門作出限期拆除違法建筑的行政處罰決定。根據(jù)《行政訴訟法》第六十六條的規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為，在法定期限內(nèi)不提起訴訟或者不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行或者依法執(zhí)行。根據(jù)這一規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為拒不履行的，行政機(jī)關(guān)有兩種方式使具體行政行為得以執(zhí)行：一是申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，二是自行執(zhí)行根據(jù)法律?！边@里的“依法”是指“依照法律、行政法規(guī)或者地方性法規(guī)”，但不包括規(guī)章或者其他規(guī)范性文件。因?yàn)閺?qiáng)制執(zhí)行是一種嚴(yán)厲的強(qiáng)制手段，容易損害當(dāng)事人的合法權(quán)益，所以應(yīng)該由更高一級(jí)的生效法律來規(guī)定，從最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第八十七條可以看出。因此，只有法律法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)，行政機(jī)關(guān)才能強(qiáng)制執(zhí)行自己的具體行政行為。

規(guī)劃法沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)拆違法建筑的權(quán)力。該法第四十二條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)行政處罰決定不服的，可以自接到處罰通知之日起十五日內(nèi)向作出處罰決定的機(jī)關(guān)的上一級(jí)機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議。對(duì)復(fù)議決定不服的，可以自收到復(fù)議決定之日起十五日內(nèi)向人民法院起訴。當(dāng)事人逾期不申請(qǐng)復(fù)議，又不向人民法院起訴，又不履行處罰決定的，作出處罰決定的機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。據(jù)此，筆者認(rèn)為，根據(jù)依法行政的要求，行政機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人違法建設(shè)作出“限期拆除”的處罰決定后，當(dāng)事人不申請(qǐng)復(fù)議，不向人民法院提起訴訟的，逾期不拆除的，法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除權(quán)的，由作出處罰決定的行政機(jī)關(guān)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制拆除，不得自行拆除。

根據(jù)法院現(xiàn)行慣例，行政機(jī)關(guān)對(duì)違反規(guī)劃法的當(dāng)事人建設(shè)作出“限期拆除”的處罰決定后，當(dāng)事人拒不拆除的，超過復(fù)議、訴訟期限的，由法院受理強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)，然后復(fù)核。認(rèn)為合法的，裁定批準(zhǔn)執(zhí)行，最后交由專門負(fù)責(zé)執(zhí)行的法院代理執(zhí)行?？梢?，從行政機(jī)關(guān)作出的“限期拆除”的處罰決定，到實(shí)際強(qiáng)制拆除違法建筑，有很長(zhǎng)一段時(shí)間，沒有行政機(jī)關(guān)自己執(zhí)行的那么快，從而影響了對(duì)違法建筑的查處一定程度上。但是，筆者認(rèn)為，依法行政的基本要求是依法行政，違法行為永遠(yuǎn)不能用非法手段制止。因此，在法律法規(guī)賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制拆除違法建筑的權(quán)力之前，對(duì)違法建筑的強(qiáng)制拆除不應(yīng)由行政機(jī)關(guān)自行進(jìn)行。

在查處違法建設(shè)過程中，一些違法建設(shè)已經(jīng)完成了20多年。這些已經(jīng)建成的違法建筑，能否像新建的一樣，以“限期拆除”來處罰？

行政處罰法第二十九條第一款規(guī)定：“兩年內(nèi)沒有發(fā)現(xiàn)違法行為的，不予行政處罰。除非法律另有規(guī)定。”。該條第二款規(guī)定：“前款規(guī)定的期限，自違法行為發(fā)生之日起計(jì)算；違法行為連續(xù)或者繼續(xù)的，自違法行為終結(jié)之日起計(jì)算?！?。據(jù)此，筆者認(rèn)為，當(dāng)事人違反《規(guī)劃法》規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的行為具有連續(xù)性狀態(tài)，行政機(jī)關(guān)依據(jù)《規(guī)劃法》查處違法建設(shè)的起訴期限為兩年，從日期算起較為合適完成違法建設(shè)。但我們不能把違法建設(shè)的繼續(xù)存在看作是違法活動(dòng)的繼續(xù)。因?yàn)檫`法建設(shè)的繼續(xù)存在是黨的違法行為的結(jié)果，而不是違法行為的繼續(xù)。因此，實(shí)施完畢后兩年內(nèi)，有行政權(quán)力或者處罰權(quán)的部門沒有發(fā)現(xiàn)違法建設(shè)行為的，行政機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)依照規(guī)劃法給予行政處罰。你知道嗎