這個問題的答案取決于外國人是否已經(jīng)辦理了就業(yè)登記手續(xù),即外國人在中國的就業(yè)是否合法。如果你已經(jīng)辦理了就業(yè)登記手續(xù),那么你是合法就業(yè)的,你應(yīng)該受到中國勞動法的保護。您可以通過勞動仲裁解決爭議;如果不辦理就業(yè)登記手續(xù),這是非法就業(yè),不受中國勞動法的保護。本案中產(chǎn)生的爭議只能由法院直接受理。根據(jù)《外國人在華就業(yè)管理條例》(勞辦發(fā)(1996)29號)第22條和第23條,作為目前唯一一項規(guī)范外國人在華就業(yè)的部門規(guī)定,最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等勞動標準應(yīng)適用于外國人。根據(jù)1998年上海市勞動局《關(guān)于實施〈外國人在華就業(yè)管理規(guī)定〉的意見》第十六條,雙方在勞動合同期限、崗位、工資報酬、保險、工作時間、終止勞動關(guān)系條件等方面的權(quán)利和義務(wù),違約責(zé)任等,可以通過勞動合同約定。因此,上海法院和勞動機構(gòu)目前對外國人適用中國勞動法標準的司法實踐是:原則上,應(yīng)按照雙方勞動合同的規(guī)定執(zhí)行,當外國人要求在最低工資、工作時間、,休息休假、勞動安全衛(wèi)生。在涉外勞動爭議案件中,由于外籍員工可以獲得的經(jīng)濟補償與其原始收入相差很大,在大多數(shù)情況下,外籍員工的訴求是恢復(fù)勞動關(guān)系,恢復(fù)其原始收入和原始職位。然而,另一個對比是,外籍員工的職位更高,只有一個職位。一旦該職位被撤并,或由于經(jīng)營管理不善、停業(yè)整頓等原因,合同簽訂時的情況發(fā)生了重大變化,談判失敗,他們主張終止勞動關(guān)系,工人要求恢復(fù)勞動關(guān)系的要求往往得不到滿足,法院也很難執(zhí)行。即使判決認定企業(yè)確實違法,外籍員工也贏得了訴訟,往往只能勉強接受單方面終止勞動關(guān)系的結(jié)果,并代表企業(yè)支付經(jīng)濟補償金和款項。這時,他們又會回到麻煩中,認為賠償的金額遠遠低于心理價格。根據(jù)以往的實踐,許多企業(yè)經(jīng)常與外籍員工簽訂無固定期限的勞動合同,需要支付高額工資,這給企業(yè)自身帶來了很大的風(fēng)險。因此,企業(yè)應(yīng)充分利用試用期和人才評價制度,預(yù)測未來可能出現(xiàn)的問題,避免法律最終解除,這將使雙方不愉快。在與外國人簽訂勞動合同時,企業(yè)應(yīng)與中國普通員工不同。在最低工資、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等方面,應(yīng)符合中國勞動法律法規(guī)的規(guī)定,在其他方面,如終止勞動合同的條件、違約責(zé)任、競業(yè)禁止、商業(yè)秘密保護、休假、,是否參加社會保險是否適用《中國勞動合同法》關(guān)于合同終止的經(jīng)濟補償?shù)确矫娴囊?guī)定可以自由約定
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