法律咨詢:
是2008年《勞動合同法》中終止合同的經(jīng)濟補償金,在雇傭之前和之后單獨計算,或從雇傭之日開始計算。律師回答:
對于2008年之前簽訂并在2008年之后終止的合同,經(jīng)濟補償金的計算期從2008年開始。如果2008年《勞動合同法》實施前的法律法規(guī)對經(jīng)濟補償有其他規(guī)定,則該規(guī)定應適用相關法律知識:
經(jīng)濟補償是勞動法中的一項特色制度,是優(yōu)先保護理念在勞動法中的典型體現(xiàn)。就其性質而言,學術界主要有三種理論:出資補償理論、違約金理論和社會保障理論。1、用人單位的法律義務首先,從經(jīng)濟補償金的支付、接受者的恒定性以及用人單位向勞動者的資金流動等方面來看,經(jīng)濟補償金的支付是單方面的;其次,經(jīng)濟補償金的支付不是基于勞動關系雙方的約定,但根據(jù)法律、法規(guī)和其他相關規(guī)范性文件的規(guī)定直接適用。它在主體的應用中是平等的、強制性的。只要雙方建立勞動關系,就有可能支付經(jīng)濟補償金。第三,支付經(jīng)濟補償金是法定的附隨義務,而不是雇主的責任。一些學者將用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)男袨榈男再|定位為違反勞動合同的責任,顯然是不恰當?shù)?。法律義務是行為主體根據(jù)法律規(guī)定必須做或不做的必要行為,法律責任是行為主體因違反法律義務而必須承擔的必要不利后果。法律規(guī)定,雇主應支付經(jīng)濟賠償,這是雇主在行使終止通知的權利時所承擔的法律義務,不存在承擔法律責任的問題。2、預期損失賠償在與用人單位建立勞動關系并接受用人單位人員管理、規(guī)章制度的同時,勞動者有權在約定期限內領取一定數(shù)額的工資和福利。如果勞動關系在期限屆滿前終止,工人將失去工作和基于此的預期福利。對于沒有主觀過錯的勞動者來說,這是利益的喪失。支付經(jīng)濟補償金可以減少工人的損失,使工人能夠在失去原有工作和尋找新工作之間進行良好的經(jīng)濟過渡。在勞動者合理的再就業(yè)時間內,經(jīng)濟補償相當于原工作待遇的一部分,對勞動者的生計起著延續(xù)作用,有學者認為,經(jīng)濟補償是對勞動者在用人單位的貢獻積累的補償,即貢獻補償理論。根據(jù)這一理論, “經(jīng)濟補償是指勞動者在勞動關系存續(xù)期間對用人單位所作貢獻的積累的物質補償,是對勞動者過去勞動成果的肯定。因此,經(jīng)濟補償?shù)臄?shù)額應當與在單位的工齡掛鉤。這一理論在勞動部發(fā)布的文件中得到了采納勞動但是,根據(jù)《經(jīng)濟補償辦法》中關于經(jīng)濟補償條件適用的規(guī)定,上述理解是不合理的。如果建立了貢獻補償理論,經(jīng)濟補償?shù)倪m用應當是“包容性的”“也就是說,只要與雇主有勞動關系的勞動者在自己的工作中為雇主的積累做出了貢獻,獲得積累貢獻的補償機會就應該是平等的,經(jīng)濟補償?shù)纳暾堉荒軡M足一個條件——勞動關系的存在。然而,根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定在勞動合同正常終止的情況下,經(jīng)濟補償金的支付與勞動者無關。這是不公平和合理的嗎?此外,用人單位與勞動者在建立勞動關系時約定的工資報酬,是根據(jù)供需現(xiàn)狀、勞動者自身素質、企業(yè)經(jīng)營狀況、文化等因素確定的。它是雙方博弈后在獨立意志控制下“平等交換”的產物。如果在勞動關系終止時采用“優(yōu)惠待遇”的繳費補償理論,將導致利益調整偏差過大,不僅無法達到實質公平的目的,而且糾正過度——用人單位負擔過重,這不利于用人單位的資金積累和發(fā)展,對整個國民經(jīng)濟的發(fā)展和勞動力資源的優(yōu)化配置也產生巨大的負面影響??偟膩碚f,“經(jīng)濟補償應以勞動者在用人單位的累計貢獻補償為基礎”的觀點是不夠的。3、非社會保障制度經(jīng)濟補償制度不屬于社會保障制度。根據(jù)《經(jīng)濟補償辦法》第十二條“經(jīng)濟補償應當在企業(yè)成本中列支,不得占用企業(yè)按規(guī)定比例應當提取的福利費用”的規(guī)定,可以看出,經(jīng)濟補償?shù)闹Ц秮碓从谟萌藛挝坏馁Y產,不包括國家和勞動者個人繳納的部分。同時,根據(jù)《關于幾個問題的意見》第43條,其中指出:“勞動合同終止后,用人單位應當向符合規(guī)定的勞動者支付經(jīng)濟補償金。經(jīng)濟補償金不得因勞動者領取失業(yè)補償金而被拒絕或者扣減,失業(yè)保險機構不得以勞動者領取失業(yè)補償金為由停止或者減少發(fā)放失業(yè)補償金可以看出,經(jīng)濟補償與失業(yè)保險并行不悖,它不同于包括社會保險在內的整個社會保障體系。4.非違約金規(guī)定為“兩罰”“關于勞動合同中的經(jīng)濟賠償和違約金,事實上,只有從支付經(jīng)濟賠償金是附隨義務的角度出發(fā),我們才能將經(jīng)濟賠償金與違約金區(qū)分為勞動合同違約責任的一種形式。違約金應該是一種雙向責任協(xié)議,但由于兩者之間的不平衡對于雙方來說,弱勢工人手中沒有多少談判籌碼。目前,不太可能期望雇主增加其自身的責任。違約金條款通常會成為約束工人的單方面責任條款,與作為雇主法律義務的經(jīng)濟賠償形成對比,兩者幾乎沒有交叉點?,F(xiàn)行勞動法律、法規(guī)和其他規(guī)范性文件對違約金的規(guī)定不明確。這種立法態(tài)度不僅沒有解決問題,而且使問題更加嚴重。為了防止用人單位利用其“優(yōu)勢”地位迫使勞動者承擔不當?shù)倪`約金責任,《勞動合同法》對勞動者的違約金責任作出了限制性規(guī)定。中國《勞動合同法》第25條規(guī)定:“除本法第22條、第23條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定勞動者應當承擔違約金。”根據(jù)該規(guī)定,違約金協(xié)議僅適用于勞動合同中約定保密和競業(yè)限制條款的情況
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