離婚損害賠償制度在司法實(shí)踐中的適用

翁利軍

[摘要] 離婚損害賠償制度是指配偶一方因法定的嚴(yán)重過錯行為導(dǎo)致夫妻感情破裂、婚姻關(guān)系解體的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)闹贫?。離婚損害賠償是一種民事責(zé)任。本文從離婚損害賠償制度、離婚損害賠償責(zé)任的屬性談起，具體分析了離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，從離婚損害賠償請求權(quán)的主體、行使期間、適用范圍、賠償范圍等方面詳細(xì)論述了我國在司法實(shí)踐中對離婚損害賠償制度的適用及解決辦法，最終該制度有助于達(dá)到保護(hù)合法婚姻關(guān)系，保障無過錯配偶權(quán)益的目的。

關(guān)鍵詞：離婚；損害賠償制度；司法實(shí)踐。

我國婚姻法，無論是1950年《婚姻法》，還是1980年《婚姻法》對離婚損害賠償都沒有規(guī)定，2001年修訂的《婚姻法》對此有了明確規(guī)定，其第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：㈠重婚的；㈡有配偶者與他人同居的；㈢實(shí)施家庭暴力的；㈣虐待、遺棄家庭成員的?！边@是中華人民共和國成立后損害賠償首次進(jìn)入婚姻法，受到了普遍的贊揚(yáng)。學(xué)者們將其稱為離婚損害賠償制度，或者離婚損害賠償責(zé)任。

一、離婚損害賠償制度

離婚損害賠償制度的含義

離婚損害賠償制度是指配偶一方因法定的嚴(yán)重過錯行為導(dǎo)致夫妻感情破裂、婚姻關(guān)系解體的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償?shù)闹贫?。這一制度是2001年婚姻法修改時所增設(shè)的新規(guī)定。之所以設(shè)立這一制度，在于以下幾點(diǎn)：

㈠、婚姻義務(wù)的內(nèi)在本質(zhì)，要求對某些導(dǎo)致夫妻感情破裂、婚姻關(guān)系解體的行為進(jìn)行懲罰?；橐鲫P(guān)系一旦建立，夫妻雙方就應(yīng)全面、切實(shí)履行婚姻關(guān)系存續(xù)期間的法定義務(wù)，如夫妻之間的相互扶養(yǎng)義務(wù)，對子女的撫養(yǎng)教育義務(wù)，對父母的贍養(yǎng)扶助義務(wù)，禁止重婚，禁止實(shí)施家庭暴力，禁止遺棄、虐待家庭成員等。對于嚴(yán)重違反婚姻義務(wù)，給對方造成嚴(yán)重傷害，并因而導(dǎo)致夫妻感情破裂、婚姻解體的行為，應(yīng)給予制裁，通過懲罰和警示作用，來維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定及良好的社會秩序和道德風(fēng)尚。

㈡、設(shè)立離婚損害賠償制度，是公平原則和保護(hù)弱者原則的必然要求。公平原則是民法的基本原則，同情弱者是現(xiàn)代民法的基本立場，當(dāng)配偶一方有重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員的行為時，必然使配偶他方的身心受到極大傷害，要求過錯方對無過錯方給予損害賠償，是對無過錯方的撫慰和救濟(jì)，體現(xiàn)了法律的公平和正義。同時，受害的配偶他方基本上都處于弱者地位，如果法律不對他們的賠償請求加以保護(hù)，將會使其合法權(quán)益無法得到保障，與現(xiàn)代文明社會的宗旨不符。

㈢、從我國國情看，有設(shè)立這一制度的必要性。由于各種原因，當(dāng)前我國重婚、有配偶者與他人同居，實(shí)施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員等違法行為呈現(xiàn)不斷上升趨勢，因而導(dǎo)致離婚的已占有相當(dāng)比例。據(jù)婚姻法修改前的有關(guān)部門統(tǒng)計，我國有30%的家庭存在家庭暴力，因家庭暴力引起的信訪量已占婚姻家庭信訪總量的34.5%，而我國每年約有40萬個家庭解體，其中之1/4起因于家庭暴力；另外，因夫妻一方有婚外情，或通奸、姘居、重婚而導(dǎo)致離婚的也有增無減，在某些地區(qū)已成為離婚的主要原因，占離婚案件總數(shù)的60%以上。因此，現(xiàn)階段我國設(shè)立離婚損害賠償制度是非常有針對性的、有現(xiàn)實(shí)意義的，它不僅可以在一定程度上遏制重婚、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄配偶等不良社會現(xiàn)象，也有利于保護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。

二、離婚損害賠償責(zé)任的屬性

對離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)，國內(nèi)學(xué)者一般定性為侵權(quán)損害賠償，應(yīng)當(dāng)注意的是：離婚損害賠償是一種民事責(zé)任，發(fā)生于離婚時的夫妻之間，不涉及第三人，其主要功能是補(bǔ)償，它具有填補(bǔ)損害、精神撫慰、制裁、預(yù)防違法行為的功能，其與夫妻間侵權(quán)損害賠償截然不同；我國婚姻法上的離婚損害賠償，是指夫妻一方因法定的嚴(yán)重過錯行為導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償。夫妻間侵權(quán)損害賠償，是指夫妻一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，因過錯侵害對方的人身、財產(chǎn)權(quán)利而應(yīng)依法承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。由于我國婚姻法規(guī)定的離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠捎械谋旧砑礃?gòu)成侵權(quán)行為，如實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等，離婚損害賠償與夫妻侵權(quán)損害賠償在法律規(guī)范上存在重合，在適用上不免發(fā)生疑義，如實(shí)施家庭暴力的，受害人不起訴離婚，可否直接請求侵權(quán)損害賠償？其實(shí)二者并不難以區(qū)分：首先，兩者構(gòu)成要件不同。夫妻間侵權(quán)損害賠償，其實(shí)質(zhì)是一方因過錯侵害對方的人身、財產(chǎn)權(quán)利，因而它必須符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。而離婚損害賠償，并非由于引起離婚的原因構(gòu)成侵權(quán)行為，而離婚本身即是損害賠償發(fā)生的原因之一，這種損害賠償應(yīng)當(dāng)具備婚姻法第46條規(guī)定的構(gòu)成要件。其次，法律適用不同。因夫妻侵權(quán)而發(fā)生的損害賠償請求權(quán)，依侵權(quán)行為的規(guī)定而為請求，屬于財產(chǎn)法上的規(guī)定；而因離婚損害而發(fā)生的損害賠償請求權(quán)，雖未滿足侵權(quán)行為的要件，亦得請求賠償，乃屬婚姻法上的特殊規(guī)定。

三、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

根據(jù)現(xiàn)行婚姻法第46條和最高人民法院司法解釋的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件如下：

㈠一方必須具有法定的嚴(yán)重過錯行為，這是構(gòu)成離婚損害賠償?shù)谋匾疤帷?/span>嚴(yán)重過錯行為只限于以下四項(xiàng)：1、重婚，即有配偶者又與他人登記結(jié)婚，或者雖未登記，但與他人以夫妻名義同居生活的行為；2、有配偶者與他人同居，即有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居??；3、實(shí)施家庭暴力，指行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為；4、虐待、遺棄家庭成員，即持續(xù)性、經(jīng)常性地對家庭成員實(shí)施家庭暴力，就構(gòu)成虐待；遺棄則是指對其家庭成員中負(fù)有贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)而拒不履行贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)義務(wù)的行為。

此為限制性的列舉規(guī)定，不能對法定過錯行為做擴(kuò)大化解釋。之所以限定這四項(xiàng)過錯行為，是因?yàn)樗鼈兌际腔橐龇ǖ?/span>3條明確禁止的行為，屬于嚴(yán)重的過錯行為。除此之外，其他過錯行為如通奸、賣淫、嫖娼、賭博、吸毒等，不能成為提出離婚損害賠償?shù)姆ǘɡ碛?。沒有過錯行為，或者雖有過錯行為但不是婚姻法規(guī)定的過錯行為，不能提出損害賠償請求。

㈡另一方無過錯，這是離婚損害賠償構(gòu)成的又一必要前提。所謂“無過錯”，不是指另一方?jīng)]有任何過錯，而是特指另一方?jīng)]有實(shí)施婚姻法第46條規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過錯行為。如果雙方都有過錯，如各自與他人重婚，或與他人同居，或遺棄、虐待家庭成員，則任何一方都不能以對方有過錯為由而提出損害賠償。

㈢必須因嚴(yán)重過錯行為導(dǎo)致了離婚。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件，對于當(dāng)事人提出的離婚損害賠償請求，不予支持。

㈣必須因嚴(yán)重過錯行為給無過錯方造成了損害。這種損害，既包括物質(zhì)上的損害，又包括精神上的損害。

四、離婚損害賠償制度在司法實(shí)踐中的適用

關(guān)于現(xiàn)行婚姻法第46條的適用，根據(jù)最高人民法院的司法解釋，可作如下理解：

㈠離婚損害賠償請求權(quán)的主體

離婚損害賠償請求權(quán)是婚姻法賦予無過錯方離婚時所享有的權(quán)利，其權(quán)利主體和義務(wù)主體均為法律所特定，具體來說，應(yīng)注意以下問題：

1、必須由無過錯一方提出損害賠償請求。無過錯方?jīng)]有提出請求，人民法院在處理離婚案件時不能主動干預(yù)、處理。提起離婚損害賠償?shù)臒o過錯方是與過錯方存在有效呼應(yīng)關(guān)系的配偶一方。其他人，如子女、無效婚姻、被撤消婚姻中的“配偶”等因一方過錯行為受到損害的，不能適用離婚損害賠償，從而無權(quán)提起離婚損害賠償，只能按照一般侵權(quán)損害賠償?shù)囊?guī)定處理。

2、必須向有過錯方提起。承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯方的配偶。即只有與無過錯方形成有效婚姻關(guān)系的配偶才是賠償義務(wù)主體，其他人，如與有配偶者重婚、同居的第三人，不屬于離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體。因此，即便因“第三者插足”而導(dǎo)致離婚，離婚時無過錯方也不能向第三者索賠，而只能向有過錯的配偶主張請求損害賠償。

3、離婚損害賠償請求權(quán)為無過錯一方的專屬權(quán)利，權(quán)利的行使與否，只能由權(quán)利人自己決定，在未決定之前不得讓與或繼承。但該權(quán)利一經(jīng)行使，則同普通債權(quán)無異，具有移轉(zhuǎn)性，是可以轉(zhuǎn)讓與繼承的。

㈡離婚損害賠償請求權(quán)的行使期間

對于依據(jù)婚姻法第46條提出的損害賠償請求是否必須與離婚訴訟同時提出？離婚后可否單獨(dú)提起離婚損害賠償之訴？對此，根據(jù)婚姻法第46條及司法解釋的相關(guān)規(guī)定，對離婚損害賠償請求權(quán)的行使應(yīng)注意以下問題：

1、當(dāng)事人向人民法院提起離婚訴訟時，人民法院在受理此類案件時，應(yīng)當(dāng)將婚姻法第46條等規(guī)定中賦予當(dāng)事人的有關(guān)權(quán)利義務(wù)，由人民法院行使告知權(quán)，在受理時書面告知當(dāng)事人。以便讓當(dāng)事人知道法律的規(guī)定，做出選擇的權(quán)利，即主張或是放棄。

2、對于依據(jù)婚姻法第46條提出的損害賠償?shù)?，在司法?shí)踐中應(yīng)區(qū)分不同情況：

⑴、在婚姻關(guān)系存續(xù)其間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)第46條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理。此即沒有提起離婚，無過錯方不能在婚姻關(guān)系存續(xù)期間單獨(dú)提起離婚過錯損害賠償。這是因?yàn)?，離婚損害賠償是因離婚而發(fā)生的連帶請求權(quán)，它與離婚訴訟不可分離，屬于本質(zhì)的必要合并之訴。因此，即使是在離婚訴訟中提出離婚損害賠償請求，但法院判決不準(zhǔn)離婚的，對于當(dāng)事人的損害賠償請求亦不予支持。

⑵、符合婚姻法第46條規(guī)定的無過錯方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。由于人民法院已經(jīng)進(jìn)行過告知，原告不提的，視為其對自己權(quán)利的放棄。

⑶、符合婚姻法第46條規(guī)定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果無過錯方（被告）不同意離婚也不基于該條規(guī)定提起損害賠償請求的，可以在離婚后一年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。

⑷、無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，一審時被告未基于婚姻法第46條規(guī)定提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。需要注意的是，人民法院處理時與其他民事案件有所不同。對于其他一般民事案件，如果當(dāng)事人一審時不主張權(quán)利而是在二審時提出新的主張的，二審人民法院可以調(diào)解解決，調(diào)解不成的，應(yīng)發(fā)回重審。由于離婚訴訟是一個復(fù)合之訴，婚姻法第46條賦予當(dāng)事人的權(quán)利依法應(yīng)予保護(hù)，無過錯方作為被告在二審時第一次提出離婚損害賠償請求的，如果法院對此請求做出判決，當(dāng)事人無法上訴。如果調(diào)解不成就一律發(fā)回重審，又不符合婚姻案件的具體情況。因此，司法解釋規(guī)定，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人可以在離婚后一年內(nèi)另行起訴，而不是發(fā)回重審。

㈢離婚損害賠償?shù)倪m用范圍

我國現(xiàn)行婚姻法第46條沒有明確規(guī)定離婚損害賠償?shù)倪m用范圍，在訴訟離婚中當(dāng)事人有權(quán)提出離婚損害賠償應(yīng)無疑義，至于登記離婚的場合有無離婚損害賠償請求的適用，則未予明確，但《婚姻法解釋（二）》第27條規(guī)定了“當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以婚姻法第46 條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請求，或者在辦理離婚登記手續(xù)一年后提出的，不予支持?！睆脑摻忉尩囊?guī)定可以看到，只有當(dāng)事人在簽署離婚協(xié)議時，已經(jīng)對自己的權(quán)利進(jìn)行了處分，明確表示放棄損害賠償請求的，法院才不予支持。因此我國婚姻法上的離婚損害賠償既適用于訴訟離婚，也適用于協(xié)議離婚，其理由在于：既然離婚損害賠償請求權(quán)是一項(xiàng)實(shí)體權(quán)利，是配偶一方因法定的過錯行為而導(dǎo)致婚姻關(guān)系解體所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，這種民事責(zé)任的承擔(dān)就不應(yīng)受婚姻關(guān)系解除方式的影響。只有這樣，才能充分、有效地保護(hù)無過錯方的合法權(quán)益。對于司法解釋中所規(guī)定的“明確表示放棄”，主要是指當(dāng)事人在離婚協(xié)議書上明確寫明了其放棄該項(xiàng)請求權(quán)，或者雖然沒有明確寫在離婚協(xié)議書上，但有其他證據(jù)可以證明當(dāng)事人已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請求權(quán)時，法院才不予支持；否則，人民法院是不能推定其已經(jīng)放棄賠償請求權(quán)的。

㈣離婚損害賠償?shù)馁r償范圍

離婚損害賠償?shù)馁r償范圍包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。物質(zhì)損害是指無過錯方因另一方過錯行為造成的物質(zhì)上的現(xiàn)有財產(chǎn)權(quán)益的損失，但不包括因離婚所受到的期待財產(chǎn)權(quán)益的損失，如遺產(chǎn)繼承權(quán)、保險受益權(quán)等。對于物質(zhì)損害，一般以支付賠償金的方式承擔(dān)責(zé)任。精神損害是指過錯行為導(dǎo)致婚姻破裂，由此給另一方造成的精神上的痛苦。這種離婚精神損害無需請求權(quán)人負(fù)舉證責(zé)任，只要加害人有上述嚴(yán)重過錯行為并且是導(dǎo)致離婚的原因，法律即推定這種精神損害存在。因此，離婚精神損害是“名義上的精神損害”，而不是“需證明的精神損害”。對精神損害，根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，過錯方除應(yīng)承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉等責(zé)任外，還可以根據(jù)無過錯方的請求，判令其賠償相應(yīng)的精神損害撫慰金。

對于離婚損害賠償中精神損害撫慰金的標(biāo)準(zhǔn)?！痘橐龇ń忉?/span>㈠》第28條規(guī)定了：“婚姻法第46條規(guī)定的‘損害賠償’，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定?！?/span>《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第10條的規(guī)定是：“精神損害的賠償數(shù)額根據(jù)依以下因素確定：⑴侵權(quán)人的過錯程度，法律另有規(guī)定的除外；⑵侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；⑶侵害行為所造成的后果；⑷侵權(quán)人的獲利情況；⑸侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；⑹受訴法院所在地平均生活水平?！本唧w的說，就是過錯方實(shí)施婚姻法第46條所規(guī)定的法定違法行為時，其主觀過錯形式只能是故意，即明知其行為將會發(fā)生損害配偶他方或其他家庭成員的人身、財產(chǎn)權(quán)益的損害后果，或者會破壞夫妻感情，卻希望或者放任損害后果發(fā)生的心理狀態(tài)，對于最終所導(dǎo)致的離婚，應(yīng)不屬于過錯方的可預(yù)見范圍。所以，實(shí)踐中對于確定離婚精神損害賠償數(shù)額有意義的因素有：過錯方侵害的手段、場合、行為方式，對受害人造成的損害程度，過錯方承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力，以及當(dāng)?shù)氐钠骄钏?。在司法?shí)踐中可以根據(jù)這些因素予以綜合判斷，重點(diǎn)考察過錯方實(shí)施行為的多寡、時間的長短、手段的惡劣程度、公開度以及對無過錯方的精神控制程度、對受害人肉體所造成傷害程度以及當(dāng)?shù)氐钠骄钏降?，以達(dá)到制裁過錯方、救濟(jì)無過錯方和警示的作用。

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