婚姻法歷經(jīng)幾次修訂日趨成熟和完善,特別是離婚賠償制度的確立,對維護正?;橐黾彝リP(guān)系,維護婚姻當事人的合法權(quán)益,保護婦女、兒童的合法權(quán)益具有重大意義。然而,從目前的問題來看,婚姻法中的離婚損害賠償制度仍有一些方面待完善。
主要有以下四個方面:
一、訴訟主體范圍狹窄。在離婚損害賠償?shù)那樾蜗?,婚姻法中沒有明確地說明賠償主體,但《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第二十九條明確指出“承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體,為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶”,這樣實際上是排除了第三者賠償責任的承擔。而從侵權(quán)責任的特點來看,第三者如明知對方有配偶,同有過錯配偶實際上是實施了共同侵權(quán)的行為,那么作為被侵權(quán)人,其當然可以向兩個侵權(quán)人主張損害賠償,而第三者既然實施了侵權(quán)行為,就應(yīng)當同過錯配偶共同承擔賠償?shù)倪B帶責任,除非其在主觀上沒有過錯而不符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。同時,從社會效果來看,要求第三者進行賠償體現(xiàn)了法律懲罰功能,也符合社會普遍道德要求。因此,應(yīng)從立法上確立受害方對第三者提出離婚損害賠償,從而更好地保護無過錯方,體現(xiàn)法律的社會價值。
此外,如將訴訟主體理解成夫妻雙方,而事實上婚姻法第四十六條中的(三)、(四)項往往涉及了父母、子女等,夫妻以外的第三人能否成為原告,也是需要考慮的問題。
二、對于適用程序以及賠償標準規(guī)定的空缺?;橐龇ú]有明確規(guī)定可以提起離婚損害賠償?shù)?/span>“離婚”程序究竟為訴訟離婚還是協(xié)議離婚。這里認為應(yīng)該均適用。民法屬于私法,在夫妻雙方就離婚精神損害賠償已達成協(xié)議的情況下,夫妻雙方又同意通過行政登記離婚,法律應(yīng)尊重當事人的意愿,不予干預(yù)。如果當事人達不成離婚精神損害賠償協(xié)議,則可通過訴訟離婚,由人民法院依法判決。對于賠償標準,婚姻法和相關(guān)解釋都沒有明確規(guī)定。物質(zhì)損害賠償可以遵循一般損害賠償規(guī)定,精神損害賠償現(xiàn)階段只有最高人民法院對民事侵權(quán)案件中精神損害賠償問題相應(yīng)的司法解釋。但離婚損害賠償中對夫妻身份權(quán)的精神損害不同于一般的民事侵權(quán)所造成的精神損害,不屬于該解釋所規(guī)定的精神損害的賠償范圍,因而許多內(nèi)容不適用于離婚損害賠償,而該解釋規(guī)定的確定精神損害的賠償數(shù)額幾個因素卻可以借鑒,對離婚損害賠償?shù)臄?shù)額也不宜規(guī)定得過細,法官可以根據(jù)過錯方侵害的手段、方式,給受害人造成的損害程度、后果及其承擔責任的經(jīng)濟能力,并要考慮當?shù)仄骄钏降戎T多因素予以綜合判斷、自由裁量。
三、實際訴訟中的舉證困難。既然離婚損害賠償訴訟也是侵權(quán)訴訟的一種,自然涉及到了舉證問題。一般侵權(quán)行為舉證責任在原告,而實際情況下,離婚訴訟受害方舉證困難已經(jīng)不是小范圍的問題。特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形,無過錯方要獲取證據(jù),可以說是相當困難的。在沒有正當途徑獲取證據(jù)的情況下,不少當事人會采取違法的、侵犯他人權(quán)益的方式采集證據(jù),這很容易激化矛盾,引起社會的不安定。因此,法律應(yīng)對以什么途徑獲取的證據(jù)才能作為法定證據(jù)使用作出明確規(guī)定。對采用非法手段和侵犯人權(quán)的方式獲取的證據(jù)要宣布無效,并規(guī)定依法承擔相應(yīng)的法律責任。同時,必須給予受害方技術(shù)和立法上的支持,比如我國已經(jīng)出臺相關(guān)規(guī)定,在對待破壞婚姻行為的取證上可以申請公安機關(guān)介入。
四、婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償?shù)奶接?。從各國立法來看,由于婚姻關(guān)系本身的特征,使得法律觀念上力求并不干預(yù)夫妻雙方婚姻存續(xù)期間的具體權(quán)利義務(wù),而事實上婚姻存續(xù)期間夫妻之間確實存在一般意義上的侵權(quán)行為。但對于存續(xù)期間的侵權(quán)行為是否受到法律規(guī)制,如規(guī)制則可能帶來對夫妻關(guān)系穩(wěn)定性的沖擊,如不加規(guī)制則可能存在對個體權(quán)利保護的空缺。婚內(nèi)侵權(quán)的立法探討將更加牽動社會發(fā)展尊重個體自由與傳統(tǒng)婚姻觀念沖突的神經(jīng),也將是各國立法可能爭論的下一個焦點。
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