廣東省高級人民法院

關于辦理毒品犯罪案件適用法律若干

問題的指導意見

（粵高法[2002]148號 ）

為進一步依法嚴厲打擊毒品犯罪活動，準確執(zhí)行《刑法》和最高人民法院有關司法解釋以及《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》等文件，根據(jù)我省各級法院審理毒品犯罪案件的經(jīng)驗以及當前的實際情況，對毒品犯罪案件審判實踐中亟需解決的若干問題提出如下意見：

一、關于特情介入的問題

1、確有證據(jù)證明被告人本來沒有實施毒品犯罪的故意，由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段引誘，從而實施毒品犯罪行為的，屬于犯意引誘，應當對其從輕處罰。即使涉及毒品數(shù)量較大，也不宜判處死刑立即執(zhí)行。

2、確有證據(jù)證明被告人主觀上只有實施數(shù)量較少毒品犯罪的故意，由于特情主動提出、多次要求、或者誘以暴利等手段，從而實施了數(shù)量較大甚至達到判處死刑數(shù)量的毒品犯罪的，屬于數(shù)量引誘，可對被告人從輕處罰；適用死刑應慎重掌握。

3、毒品交易的犯意或者數(shù)量雖由特情提起，但被告人一拍即合，或者被告人不但沒有拒絕，還積極實施毒品犯罪行為，在短時間內(nèi)即有較大數(shù)量毒品進行交易的，不宜認定為“犯意引誘”或“數(shù)量引誘”。

4、對于犯意、數(shù)量由誰提出難以明確、有否引誘因素難以排除的，可從密謀到實施毒品犯罪行為的時間長短、被告人有否前科劣跡、其社會經(jīng)歷等因素，認真審查特情介入對被告人行為的影響程度、被告人受到引誘的可能性。對于被告人毒品犯罪數(shù)量剛剛達到死刑標準、雖不能完全確定屬于特情引誘、但可能性很大的，可按本意見第22條第（3）項處理。

5、關于“間接引誘”的問題。被告人因受特情引誘而積極實施毒品犯罪行為，其他被告人在與特情沒有接觸、不受影響的情況下參與犯罪的，對兩者應當區(qū)別處理。對受到引誘的被告人比照上述犯意引誘、數(shù)量引誘的處理原則處理；對沒有受到引誘的被告人，應當根據(jù)其參與犯罪的事實和情節(jié)依法處理。

二、關于吸毒人員實施毒品犯罪問題

6、吸毒人員實施走私、販賣、運輸毒品犯罪，被查獲的毒品數(shù)量應全部認定為走私、販賣、運輸毒品的數(shù)量，但在量刑時尤其是適用死刑時應酌情考慮被告人吸毒的情節(jié)。

7、被告人購買了一定數(shù)量的毒品，有證據(jù)證明其只販賣了其中一部分，其余部分已經(jīng)吸食的，應當按已查明的銷售數(shù)量確定其販毒的數(shù)量。

8、對于在運輸毒品時被抓獲的被告人，即使有證據(jù)證明其本人吸毒，亦應當依《刑法》規(guī)定并參照最高人民法院1994年司法解釋的原則，按照運輸毒品罪定罪處罰。

9、被告人是否屬于吸毒人員，應當根據(jù)公安機關或其他部門出具的證明等證據(jù)，包括是否登記在冊的吸毒人員，被抓獲后有否毒癮發(fā)作，毒癮是否戒斷等情況準確認定。

三、關于涉及“搖頭丸”等案件的問題

10、“搖頭丸”、“搖腳丸”和其他由犯罪分子非法加工的摻雜有甲基苯丙胺、某種苯丙胺類毒品或者氯胺酮、咖啡因等一種或者多種毒品成分的藥丸，不是獨立的毒品種類，而是毒品的一種存在形式。對于此類案件，不能使用“毒品搖頭丸”等不規(guī)范的表述。

11、將毒品粉碎、摻進雜質、壓制成為“搖頭丸”等藥丸的行為，沒有改變毒品本身的性質，沒有產(chǎn)生新的毒品，不屬于制造毒品行為。

12、對涉及“搖頭丸”的毒品案件，應按照查獲的“搖頭丸”所含的毒品種類處理。含有兩種或者兩種以上毒品成分的，應當按照危害性較大的毒品種類處理。

13、對涉及“搖頭丸”案件量刑時，應當充分考慮“搖頭丸”中毒品含量較低、使人形成癮癖的程度小、危害性也較小的因素，體現(xiàn)與一般毒品案件的區(qū)別。

14、走私、販賣含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上，或者運輸含甲基苯丙胺的“搖頭丸”以上，沒有法定從輕、減輕情節(jié)的，應當判處死刑（包括死刑緩期二年執(zhí)行）；尚未達到但接近上述數(shù)量、情節(jié)較重的，亦可判處死刑緩期二年執(zhí)行。對此類案件適用死刑時，一定要綜合考慮全案的各種因素，從嚴掌握。

15、走私、販賣含甲基苯丙胺以外其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”，沒有法定從輕、減輕情節(jié)和本意見規(guī)定的有關情形的，應當比照本意見第14條規(guī)定標準的2倍掌握。但對此類案件適用死刑時，也要嚴格掌握。

16、走私、販賣不含甲基苯丙胺及其他苯丙胺類毒品成分的“搖頭丸”，應當比照本意見第15條規(guī)定標準從輕處罰。除非數(shù)量特別巨大，一般不適用死刑立即執(zhí)行。

四、關于毒品犯罪案件的其他問題

17、1991年本院與省檢察院、公安廳聯(lián)合下發(fā)的《關于辦理毒品犯罪案件若干問題的意見（試行）》粵法[1991]39號）確定的毒品犯罪案件量刑的數(shù)量標準和情節(jié)是切合我省實際的，對我省司法機關打擊毒品犯罪起了積極作用，也不違背修訂后《刑法》的精神。因此，除本意見對辦理毒品犯罪案件中的特殊問題作出的補充外，其他方面的問題原則上仍應按該規(guī)定執(zhí)行。

18、對于涉及不以正常狀態(tài)出現(xiàn)的毒品的案件，在量刑時應當考慮毒品常態(tài)與非正常狀態(tài)時數(shù)量的差異。

19、對毒品犯罪分子量刑時，毒品的種類、數(shù)量是量刑主要考慮的因素，但還必須充分考慮其他犯罪情節(jié)，不能將毒品數(shù)量作為量刑的唯一標準。

20、明知是毒品而攜帶、運送，在車站、碼頭、機場或者在交通工具上被查獲的，無論是受雇、受托或者為自己運輸，均應按照運輸毒品罪定罪處罰。鑒于運輸毒品與走私、販賣、制造毒品對社會的直接危害有所不同，判處死刑立即執(zhí)行的數(shù)量標準應有所區(qū)別。運輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、鴉片以上，沒有法定從輕、減輕情節(jié)的，一般應當判處死刑，剝奪政治權利終身；運輸毒品海洛因、甲基苯丙胺以上、不滿或者鴉片以上不滿的，可以視其數(shù)量、情節(jié)判處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑緩期二年執(zhí)行。

21、對于受糾合、雇用實施毒品犯罪的被告人，應當根據(jù)其在犯罪中的地位作用確定其屬于主犯還是從犯，不能將其一律都視為從犯。對于受糾合、雇請后積極實施并單獨或繼續(xù)糾合他人完成毒品犯罪行為的，一般應當認定為主犯。

22、對于毒品犯罪的數(shù)量剛剛達到死刑的量刑標準、既沒有法定從重情節(jié)又沒有法定從輕、減輕情節(jié)的被告人，有下列情形之一的，可以根據(jù)案件具體情況酌情考慮留有余地：

（1）基本犯罪事實清楚，但個別證據(jù)不夠扎實的；

（2）被告人年滿18歲的基本證據(jù)確實，但存在疑問無法排除的；

（3）特情介入的案件中，雖不能確定屬于引誘，但難以排除引誘因素的；

（4）當場查獲的毒品數(shù)量較少，由于被告人主動交代出較大數(shù)量的毒品，而達到死刑標準的；

（5）被告人本身沒有法定從輕、減輕情節(jié)，但其親屬為了減輕被告人罪責而積極向公安機關提供他人毒品犯罪線索經(jīng)查屬實，或者協(xié)助公安機關抓獲其他犯罪分子的。