第四條 能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文符合法定書面形式要求的規(guī)定。

　　一、本條解決兩個(gè)相關(guān)聯(lián)的問題：一是，數(shù)據(jù)電文是否符合法律、法規(guī)要求的書面形式;二是，什么樣的數(shù)據(jù)電文才符合法律、法規(guī)要求的書面形式。我國有很多法律要求法律文件采用書面形式。例如，《擔(dān)保法》第十三條規(guī)定："保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。"第二十三條規(guī)定："保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。"第三十八條規(guī)定："抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立抵押合同。"《仲裁法》第十六條規(guī)定："仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請求仲裁的協(xié)議。"《草原法》第十四條規(guī)定："承包經(jīng)營草原，發(fā)包方和承包方應(yīng)當(dāng)簽訂書面合同。"《海商法》第一百二十八條規(guī)定："船舶租用合同，包括定期租船合同和光船租賃合同，均應(yīng)當(dāng)書面訂立。"關(guān)于數(shù)據(jù)電文是否符合法律、法規(guī)要求的書面形式，現(xiàn)在已經(jīng)形成一種共識，即應(yīng)當(dāng)平等對待書面文件的用戶和電子文件的用戶。法律中的種種形式要件，例如書面形式、簽名、原件等要求，只不過是意思表示的形式。如果信息技術(shù)能提供一種同樣有效的意思表示形式，就沒有理由拒絕承認(rèn)它在法律上的效力。

　　二、1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《合同法》第十一條規(guī)定："書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。"這一條通過擴(kuò)大解釋"書面形式"，使之包含數(shù)據(jù)電文，在解決電子商務(wù)法律障礙方面做了有益的探索。同時(shí)，由于《合同法》并不是專門調(diào)整電子商務(wù)的法律，這一條規(guī)定仍嫌不足：一是，數(shù)據(jù)電文與我們通常所理解的"書面形式"畢竟有很多顯而易見的區(qū)別。例如，后者可用肉眼閱讀，而前者除非使其變?yōu)闀嫖淖只蛘唢@示在屏幕上，否則是不可識讀的。因此，并不能簡單把"數(shù)據(jù)電文"等同于"書面形式"。二是，本條所列舉的數(shù)據(jù)電文的形式為電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件幾種形式。事實(shí)上，這只是目前比較常見的幾種形式。參考國際習(xí)慣用法，并考慮到技術(shù)不斷發(fā)展的現(xiàn)狀和前景，"數(shù)據(jù)電文"一詞的外延，應(yīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過以上幾項(xiàng)?；诖?，本法將"數(shù)據(jù)電文"定義為"以電子、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息"。第三，不否定"數(shù)據(jù)電文"的法律效力，并不就意味著所有的"數(shù)據(jù)電文"都符合法律、法規(guī)要求的書面形式要求。電子商務(wù)立法中采用了"功能等同"的方法來確定什么樣的形式才是合適的表現(xiàn)形式。按照這種方法，為了確定什么樣的數(shù)據(jù)電文可以被視為滿足書面形式要求，首先需要分析書面形式履行了哪些功能，然后確定數(shù)據(jù)電文需要采取什么形式，才能履行相同的功能。功能相同，則法律效力也應(yīng)該相同。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商業(yè)示范法及其頒布指南》列舉的書面形式的功能包括：確保有可以看得見的證據(jù);引起當(dāng)事人的注意;保證所有利益相關(guān)人都可讀到該文件;提供一份永久記錄;便于復(fù)制;使之可以通過簽字方式進(jìn)行驗(yàn)證;等等。但是，對于書面形式的功能，無須作過分全面的概括，因?yàn)樵S多功能是由書面形式和其他形式要求(如簽字和原件)相結(jié)合加以實(shí)現(xiàn)的。對于書面文件有多種層次的形式要求，各個(gè)層次提供不同程度的可靠性、可查核性和不可更改性。信息應(yīng)采用書面形式的要求(即最低要求)不應(yīng)混同于更為嚴(yán)格的要求，如"經(jīng)簽署的書面文件"的要求。確定可被視為滿足書面形式要求的數(shù)據(jù)#p#分頁標(biāo)題#e#

　　電文的基本標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，只需考慮書面形式的最低要求。關(guān)于不可更改性是否為書面形式本身應(yīng)當(dāng)具有的功能，有不同的認(rèn)識。例如，美國律師協(xié)會《數(shù)字簽名指南》規(guī)定：附有數(shù)字簽名的數(shù)據(jù)電文才具有書面文件的效力。這實(shí)際上是將不可更改性作為書面文件的固有屬性。聯(lián)合國電子商業(yè)示范法則認(rèn)為：不可更改性不應(yīng)視為書面形式固有功能，因?yàn)榘凑漳承┈F(xiàn)有法律的定義，以鉛筆寫成的也視為書面。按照目前在書面環(huán)境中對于數(shù)據(jù)完整性以及對于防止作弊等問題的處理方式，一份弄虛作假的文件也會被當(dāng)作"書面"看待。因此，聯(lián)合國電子商業(yè)示范法規(guī)定：當(dāng)一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用時(shí)，即滿足法律關(guān)于書面形式的要求。

　　三、由于立法中通常分別規(guī)定書面形式、簽名、原件等要求，電

　　子商業(yè)示范法提出的只考慮書面文件的最低要求的思路是合適的。很多時(shí)候，不可更改性是通過書面形式和簽名兩個(gè)要件共同實(shí)現(xiàn)的，并不是書面形式獨(dú)有的功能。根據(jù)以上考慮，如果一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文具有如下兩項(xiàng)功能，即可認(rèn)為具有與書面形式相同的功能：一是能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，二是可以隨時(shí)調(diào)取查用。這樣的數(shù)據(jù)電文可以視為符合法律、法規(guī)要求的書面形式。

　　第五條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求：

　　(一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用;

　　(二)能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，在數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化不影響數(shù)據(jù)電文的完整性。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文符合法定原件形式要求的規(guī)定。

　　一、原件形式要求，主要是在訴訟法中提出的?！?a href='http://m.shkps.cn/susong/1.html' target='_blank' data-horse>民事訴訟法》第六十八條規(guī)定："書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或者原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。"此外，原件還與物權(quán)憑證和流通票據(jù)有關(guān)，因?yàn)樵莫?dú)一無二概念對這種單據(jù)特別重要。涉及"原件"要求的文件還有：貿(mào)易文件，如重量證書、農(nóng)產(chǎn)品證書、質(zhì)量或數(shù)量證書、檢查報(bào)告、保險(xiǎn)證書等。原件形式要求構(gòu)成電子商務(wù)的一個(gè)主要障礙。通常意義上的"原件"是指信息首次固定于其上的媒介物。如果這樣界定"原件"，則幾乎說不上數(shù)據(jù)電文有什么"原件"，因?yàn)閿?shù)據(jù)電文的收件人所收到的總是"原件"的拷貝，而不是載有原始信息的那張軟盤、光盤之類的媒介物。

　　解決這個(gè)問題，同樣依靠功能等同分析方法。交易文件以"原件"形式傳遞，能更有效地保證信息的完整性，使其他當(dāng)事人對其內(nèi)容具有信心。因?yàn)槭褂眉垙垥r(shí)，要求原件形式可以減少被改動的可能，而如果是復(fù)印件，則難以發(fā)現(xiàn)是否被改動。如果數(shù)據(jù)電文能保證同等程度的完整性，并能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用，那可以認(rèn)為該數(shù)據(jù)電文滿足法律、法規(guī)規(guī)定的原件形式要求。

　　二、本條第二項(xiàng)明確了完整性的標(biāo)準(zhǔn)：能夠可靠地保證自最終形成時(shí)起，內(nèi)容保持完整、未被更改。應(yīng)注意的是，這只是一個(gè)比較簡單的標(biāo)準(zhǔn)。在具體應(yīng)用時(shí)，應(yīng)采取靈活的態(tài)度來評估是否能"可靠"地保證完整性。例如，要考慮該內(nèi)容是出于什么目的生成的，該交易的標(biāo)的額以及其他有關(guān)情況等。對于一筆標(biāo)的上億美元的交易來說，所要求的可靠性當(dāng)然應(yīng)比在網(wǎng)上購買一件小玩具所要求的可靠性高得多。因?yàn)榭煽啃缘呐卸ㄐ枰鶕?jù)個(gè)案的不同情況來具體確定，很難通過一般性的規(guī)則作出整齊劃一的規(guī)定。因此，在適用這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有適當(dāng)?shù)撵`活性。

　　三、完整性要求內(nèi)容保持完整、未被更改。但是，應(yīng)當(dāng)將數(shù)據(jù)電文上增加背書以及數(shù)據(jù)交換、儲存和顯示過程中發(fā)生的形式變化，與其他改動區(qū)別開。只要一份數(shù)據(jù)電文的內(nèi)容保持完整，未被改動，對該數(shù)據(jù)電文作必要的添加并不影響其"原件"性質(zhì)。例如，轉(zhuǎn)讓票據(jù)或者海運(yùn)提單時(shí)在該票據(jù)或者提單上作背書，并不影響其原件性質(zhì)。除了這種由交易方所作的添加外，還有一些形式變化是由數(shù)據(jù)傳輸?shù)募夹g(shù)特點(diǎn)決定的。例如，通過互聯(lián)網(wǎng)傳輸數(shù)據(jù)時(shí)，根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議，需要將一份數(shù)據(jù)電文進(jìn)行解碼、壓縮或者轉(zhuǎn)換等一系列作業(yè)，然后傳輸?shù)街付ǖ男畔⑾到y(tǒng)。這些都是信息系統(tǒng)自動進(jìn)行的，是這種傳輸方式的一個(gè)內(nèi)在特點(diǎn)，它當(dāng)然會引起數(shù)據(jù)的形式變化，但是只要不改變數(shù)據(jù)的本來內(nèi)容，我們不認(rèn)為其改變了數(shù)據(jù)電文的完整性。另外一個(gè)明顯的例子是，假設(shè)一份數(shù)據(jù)電文是利用WORD字處理軟件編輯的.doc文檔，當(dāng)它在WPS系統(tǒng)中顯示時(shí)，其形式(如字體、字號、頁面設(shè)置等)顯然會發(fā)生變化，但這些變化并不影響該文檔內(nèi)容的完整性。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　第六條 符合下列條件的數(shù)據(jù)電文，視為滿足法律，法規(guī)規(guī)定的文件保存要求：

　　(一)能夠有效地表現(xiàn)所載內(nèi)容并可供隨時(shí)調(diào)取查用;

　　(二)數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時(shí)的格式相同，或者格式不相同但是能夠準(zhǔn)確表現(xiàn)原來生成、發(fā)送或者接收的內(nèi)容;

　　(三)能夠識別數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時(shí)

　　間。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文可以滿足法律、法規(guī)規(guī)定的文件保存要求的規(guī)定。

　　一、文件保存要求通常是為審計(jì)或者稅收目的提出的。本條規(guī)定的三項(xiàng)條件中，第一項(xiàng)是重復(fù)了第四條的規(guī)定，因?yàn)槲募４嬉蟊厝灰笪募?書面形式"，符合本條規(guī)定第一項(xiàng)條件的數(shù)據(jù)電文，就可以視為滿足了"書面形式"要求。

　　二、第二項(xiàng)條件強(qiáng)調(diào)了數(shù)據(jù)電文的完整性。這里規(guī)定的完整性可以通過兩種方式予以保證：一是，保持?jǐn)?shù)據(jù)電文形式的高度一致，即數(shù)據(jù)電文的格式與其生成、發(fā)送或者接收時(shí)的格式相同，形式相同的數(shù)據(jù)電文，其內(nèi)容也必定相同;二是，雖不能保證形式的同一，如果能保證內(nèi)容的同一，仍然可以確認(rèn)其完整性。實(shí)際上，在很多情形下，要求保證數(shù)據(jù)電文格式的同一性是難以實(shí)現(xiàn)的。因?yàn)槿缜八f，數(shù)據(jù)電文在儲存、傳遞過程中，要經(jīng)過一系列的自動解碼、壓縮或者轉(zhuǎn)換。一味地要求格式不變，與技術(shù)要求相悖。

　　三、第三項(xiàng)條件所設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)實(shí)際上高于對文件保存所作的一般要求。它規(guī)定除了保存數(shù)據(jù)電文本身外，還能識別數(shù)據(jù)電文的來源，包括發(fā)件人、收件人以及發(fā)送、接收的時(shí)間等信息。這樣規(guī)定是為了涵蓋可能需要保存的所有信息。滿足了這三項(xiàng)條件，即可視為滿足了文件保存的要求。

　　第七條 數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮?、光學(xué)、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的而被拒絕作為證據(jù)使用。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時(shí)的可采性的規(guī)定。

　　一、我國現(xiàn)行訴訟法列舉了證據(jù)的種類。例如，《民事訴訟法》第六十三條規(guī)定："證據(jù)有下列幾種：(一)書證;(二)物證;(三)視聽資料;(四)證人證言;(五)當(dāng)事人的陳述;(六)鑒定結(jié)論;(七)勘驗(yàn)筆錄。"《行政訴訟法》、《刑事訴訟法》也都作了類似的規(guī)定。由于這些法律明確列舉的證據(jù)種類中沒有數(shù)據(jù)電文，因此數(shù)據(jù)電文是否可以作為證據(jù)在法庭上出示，曾經(jīng)引起不確定性。

　　二、本條通過否定的形式肯定了數(shù)據(jù)電文的證據(jù)地位，從而消除了這一不確定性。用否定陳述的方式，表明裁判活動中，不得僅僅以所提供的證據(jù)是數(shù)據(jù)電文為由而否定其證據(jù)地位。但這并不意味著，在具體的個(gè)案中，以數(shù)據(jù)電文形式提出的證據(jù)就是認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

　　三、根據(jù)證據(jù)學(xué)的一般理論，任何證據(jù)材料要作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)，必須具有三個(gè)特性：客觀性、與待證事實(shí)的關(guān)聯(lián)性及其合法性。

　　1.所謂客觀性，包括兩個(gè)方面的含義，其一是證據(jù)必須有客觀的存在形式;其二是證據(jù)的內(nèi)容必須具有客觀性，即必須是對客觀事物的反映，而不是主觀臆斷和猜測。關(guān)于客觀的存在形態(tài)，我們知道數(shù)據(jù)電文是以一種電子形式存在的數(shù)據(jù)，保存在一定的介質(zhì)之上，可以借助于一定的工具和設(shè)備以人們能感知的形式顯現(xiàn)，因此，其客觀的存在形態(tài)是沒有疑問的。關(guān)于其內(nèi)容的客觀性，這與本法第八條的規(guī)定有密切聯(lián)系，稍后詳細(xì)闡述。

　　2.所謂關(guān)聯(lián)性，是指作為證據(jù)的一切材料必須與具體案件中的待證事實(shí)之間有內(nèi)在的、客觀的聯(lián)系，即能夠全部或者部分地證明案件的有關(guān)事實(shí)存在或不存在。數(shù)據(jù)電文與待證事實(shí)之間有無關(guān)聯(lián)性，需要在具體個(gè)案中加以判斷。

　　3.所謂證據(jù)的合法性，是指對證據(jù)必須依法加以收集和運(yùn)用。包括收集、運(yùn)用證據(jù)的主體要合法，證據(jù)的來源要合法，證據(jù)必須具有合法的形式，必須經(jīng)法定程序查證屬實(shí)。證據(jù)的合法性是證據(jù)客觀性和關(guān)聯(lián)性的重要保證，也是證據(jù)具有法律效力的重要條件。公安部《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第215條規(guī)定："扣押犯罪嫌疑人的郵件、電子郵件、電報(bào)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，簽發(fā)扣押通知書，通知郵電部門或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)單位檢交扣押。"第217條規(guī)定："對于扣押的物品、文件、郵件、電子郵件、電報(bào)，應(yīng)當(dāng)指派專人妥善保管，不得使用、調(diào)換、損毀或者自行處理?！?這是體現(xiàn)了證據(jù)收集程序的合法性。雖然這里所舉的是刑事訴訟中的例子，但證據(jù)應(yīng)當(dāng)具有合法性這一基本要求卻是普遍性的。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　如果提出數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的一方同時(shí)能證明其上述三種屬性，那么裁判者就可以將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

　　第八條 審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實(shí)性，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

　　(一)生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性;

　　(二)保持內(nèi)容完整性方法的可靠性;

　　(三)用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性;

　　(四)其他相關(guān)因素。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用時(shí)如何判斷其真實(shí)性的規(guī)定。

　　一、本法第七條明確了數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)時(shí)的可采性，即可以在裁判活動中出示。但是，如前所述，裁判者在作出是否認(rèn)同該證據(jù)材料的決定之前，還需要審查其證明力。我國《民事訴訟法》第六十三條第二款規(guī)定："以上證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。"所謂證明力，是指證據(jù)在證明待證事實(shí)上體現(xiàn)其價(jià)值大小與強(qiáng)弱的狀態(tài)或程度。考察電子證據(jù)的證明力，就是要認(rèn)定電子證據(jù)本身或者電子證據(jù)與案件中其他證據(jù)一起能否證明待證事實(shí)，以及在多大程度上能夠證明待證事實(shí)。

　　二、現(xiàn)代法制國家普遍實(shí)行的是"自由心證"制度，即法律一般不對各種證據(jù)的證明力預(yù)先作出規(guī)定，而由法官根據(jù)法庭審理過程中形成的內(nèi)心信念自由裁斷證據(jù)證明力的大小。因?yàn)?，證明力只能由法官根據(jù)長期裁判活動中形成的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合個(gè)案的具體情況作出判斷，而無法由一條一般性的規(guī)則事先規(guī)定。但是考慮到信息技術(shù)的大規(guī)模應(yīng)用還是一個(gè)比較新鮮的現(xiàn)象，信息技術(shù)本身又具有很強(qiáng)的專業(yè)性，多數(shù)法官對技術(shù)本身并不熟悉，不具備相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，在裁判活動中難以準(zhǔn)確判斷數(shù)據(jù)電文的證明力，因此，在電子商務(wù)立法中明確數(shù)據(jù)電文證明力的判斷標(biāo)準(zhǔn)，具有積極意義。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定的《電子商業(yè)示范法》以及南非、菲律賓、加拿大等國家都對此作了或詳或略的規(guī)定。

　　三、審查數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)的真實(shí)性，一般可以從操作人員、操作程序、信息系統(tǒng)三者的可靠性方面人手。本條規(guī)定即是循著這樣一種分析思路。例如，在審查生成、儲存或者傳遞數(shù)據(jù)電文方法的可靠性時(shí)，可以審查數(shù)據(jù)電文是否由合法操作人員生成、儲存、傳遞，是否經(jīng)未授權(quán)者侵入、篡改;數(shù)據(jù)電文是否嚴(yán)格按照操作程序來生成、儲存、傳遞，有無違規(guī)改動、刪除;用以生成、儲存、傳遞數(shù)據(jù)電文的信息系統(tǒng)是否穩(wěn)定、可靠，是否容易招致非法侵入，等等。在判斷保持內(nèi)容完整性方法的可靠性，以及用以鑒別發(fā)件人方法的可靠性時(shí)，還需要對所用技術(shù)方法進(jìn)行審查。例如，數(shù)字簽名比單純在文件上輸入自己的姓名要可靠些，經(jīng)過加密的數(shù)據(jù)電文比未經(jīng)加密的數(shù)據(jù)電文更難于被他人篡改，等等。

　　四、仍然需要強(qiáng)調(diào)的是，法律不可能規(guī)定出一套巨細(xì)無遺的規(guī)則使法官能簡單地適用于一切案件。一項(xiàng)證據(jù)是否真實(shí)，主要地仍要靠法官根據(jù)職業(yè)經(jīng)驗(yàn)即案件的具體情況來判斷。

　　第九條 數(shù)據(jù)電文有下列情形之一的，視為發(fā)件人發(fā)送：

　　(一)經(jīng)發(fā)件人授權(quán)發(fā)送的;

　　(二)發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送的;

　　(三)收件人按照發(fā)件人認(rèn)可的方法對數(shù)據(jù)電文進(jìn)行驗(yàn)證后結(jié)果相符的。

　　當(dāng)事人對前款規(guī)定的事項(xiàng)另有約定的，從其約定。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文歸屬的規(guī)定。

　　一、本條所謂發(fā)件人，即數(shù)據(jù)電文以其名義發(fā)送的那個(gè)人。這里所說的發(fā)件人，不一定是實(shí)際完成發(fā)送行為的人。例如，數(shù)據(jù)電文上顯示該數(shù)據(jù)電文是甲發(fā)送的，但實(shí)際上這份數(shù)據(jù)電文可能是乙遵照甲的指示來發(fā)送的，或是冒用甲的名義發(fā)送的。在這兩種情況下，甲仍然是我們這里所說的發(fā)件人。

　　二、正如書面文件可能會被他人冒名簽署一樣，在電子環(huán)境下，也可能出現(xiàn)冒名發(fā)出的數(shù)據(jù)電文。如果誰是發(fā)件人不明確，或是有爭議，如何判斷該數(shù)據(jù)電文的歸屬呢?通過本條確立的推定，在三種情況下，數(shù)據(jù)電文可以視為發(fā)件人發(fā)送。這樣，可以使法律關(guān)系變得穩(wěn)定，有利于保護(hù)交易對方當(dāng)事人的合理信賴。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　1.第一種情況是代理。發(fā)件人如果明確授權(quán)他人發(fā)送一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文，則成立一種代理關(guān)系。發(fā)件人為被代理人，被授權(quán)者為代理人。依據(jù)我國民法通則的規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。如果未取得授權(quán)、超越授權(quán)或者授權(quán)終止后發(fā)送數(shù)據(jù)電文的，只有經(jīng)過發(fā)件人的追認(rèn)，發(fā)件人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。如果發(fā)件人知道他人以本人名義發(fā)送數(shù)據(jù)電文而不作否認(rèn)表示的，視為同意。但是，如果第三人知道行為人未取得授權(quán)、超越授權(quán)范圍或者授權(quán)已終止的，第三人不得根據(jù)此項(xiàng)認(rèn)定數(shù)據(jù)電文歸屬于發(fā)件人。如果被授權(quán)者知道被委托的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。此外，在通過數(shù)據(jù)電文訂立合同時(shí)，還應(yīng)當(dāng)遵循合同法的有關(guān)規(guī)定。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出。代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。

　　2.本條規(guī)定的第二項(xiàng)情況是發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送數(shù)據(jù)電文。這在電子商務(wù)法中也叫做"自動交易"，這種信息系統(tǒng)也被稱為"電子代理人"。在電子數(shù)據(jù)交換(EDI)中，這種情況很常見。我們以零售商與其上游供貨商之間的電子數(shù)據(jù)交換為例來說明這種情況。零售商利用信息化手段管理其商品庫存情況。當(dāng)某種產(chǎn)品庫存低于一定數(shù)量時(shí)，電腦即自動生成一項(xiàng)訂貨單，傳送到供貨商的信息系統(tǒng)中。由于實(shí)現(xiàn)自動化管理，訂貨單從生成、發(fā)送直到供貨商的信息系統(tǒng)接受到該訂貨單，都沒有人為的介入。在這個(gè)例子中，該訂貨單是否有效?或者說，零售商是否要為這項(xiàng)由機(jī)器自動發(fā)出的訂貨單負(fù)責(zé)?回答是肯定的。因?yàn)榧热挥?jì)算機(jī)只能按照編程者的指令和信息來運(yùn)行，計(jì)算機(jī)的控制者就應(yīng)當(dāng)為其自動交易負(fù)責(zé)。

　　3.除了上述兩種情況外，還有一種情況，數(shù)據(jù)電文也被視為發(fā)件人發(fā)送的：收件人按照發(fā)件人認(rèn)可的方法對數(shù)據(jù)電文進(jìn)行驗(yàn)證后結(jié)果相符的。發(fā)件人與收件人可以事先約定：如果收件人采用某種驗(yàn)證程序?qū)λ盏降臄?shù)據(jù)電文進(jìn)行驗(yàn)證后，驗(yàn)證結(jié)果表明該數(shù)據(jù)電文是發(fā)件人發(fā)出的，則收件人可以認(rèn)定該數(shù)據(jù)電文歸屬于發(fā)件人。發(fā)件人也可以單方面認(rèn)可該種驗(yàn)證程序，或者經(jīng)過與中間人(如認(rèn)證機(jī)構(gòu))的協(xié)議確定該驗(yàn)證程序，并同意凡符合該程序要求條件的數(shù)據(jù)電文，均承擔(dān)受其約束的義務(wù)。在有些情況下，可能有人會盜用發(fā)件人的系統(tǒng)或簽名生成數(shù)據(jù)等信息來發(fā)送數(shù)據(jù)電文。收到數(shù)據(jù)電文后，只要正確地使用了事先經(jīng)發(fā)件人同意的驗(yàn)證程序來進(jìn)行驗(yàn)證，收件人即有權(quán)視該數(shù)據(jù)電文為發(fā)件人發(fā)送。因?yàn)榘l(fā)件人有義務(wù)防止自己的系統(tǒng)或者有關(guān)信息被盜用。一旦發(fā)件人疏于這項(xiàng)義務(wù)，即應(yīng)為其疏忽行為負(fù)責(zé)。當(dāng)然，根據(jù)民法一般原則，如果收件人明知或應(yīng)知所收到的數(shù)據(jù)電文不是發(fā)件人發(fā)送的，則收件人無權(quán)將該數(shù)據(jù)電文視為發(fā)件人發(fā)送的。如果發(fā)件人在知道他人冒用了自己的系統(tǒng)或有關(guān)信息后，立即對收件人發(fā)出通知告知這一情況，則收件人自知悉這一情況時(shí)起，不應(yīng)繼續(xù)將該數(shù)據(jù)電文歸屬于發(fā)件人。

　　三、本條第二款規(guī)定："當(dāng)事人對前款規(guī)定的事項(xiàng)另有約定的，從其約定。"這樣規(guī)定，主要是出于民法上的當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事方享有就他們的交易適用的規(guī)則在他們之間達(dá)成一致的權(quán)利。這是各國電子商務(wù)立法中一致公認(rèn)的原則。

　　第十條 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。發(fā)件人收到收件人的收訖確認(rèn)時(shí)，數(shù)據(jù)電文視為已經(jīng)收到。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文確認(rèn)收訖的情形，以及確認(rèn)收訖的法律作用的規(guī)定。

　　一、確認(rèn)收訖類似于郵政系統(tǒng)中的回執(zhí)制度。確認(rèn)收訖有兩種情形：一種是強(qiáng)制性確認(rèn)收訖，即法律、行政法規(guī)規(guī)定數(shù)據(jù)電文須經(jīng)確認(rèn)收訖。這種情形最有可能發(fā)生于電子政務(wù)活動中，立法者出于某種考慮，要求確認(rèn)收訖。另一種是當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文須經(jīng)確認(rèn)收訖。在第二種情況中，還包括發(fā)件人要求確認(rèn)收訖的情況。發(fā)件人可以在發(fā)送數(shù)據(jù)電文之時(shí)或之前提出該要求，也可以通過該數(shù)據(jù)電文本身提出該要求。除了上述情形外，確認(rèn)收訖不是數(shù)據(jù)電文產(chǎn)生法律效力的要件。

　　二、確認(rèn)收訖可以有許多方式。如果發(fā)件人與收件人約定必須采用某種特定形式或方法確認(rèn)收訖，或發(fā)件人單方面要求如此，則收件人應(yīng)以該方式確認(rèn)收訖。如果未約定特定方式，則收件人可以通過任何一種方式確認(rèn)收訖，包括由其信息系統(tǒng)自動發(fā)出確認(rèn)收訖函，只要該方式能明確表示該數(shù)據(jù)電文已經(jīng)收到。有時(shí)發(fā)件人要求得到一項(xiàng)確認(rèn)收訖，但并未明確表示在收到確認(rèn)之前，該數(shù)據(jù)電文無效。如果在約定的時(shí)間內(nèi)，未收到確認(rèn)收訖，或者在沒有約定時(shí)間的情況下，經(jīng)過一段合理時(shí)間仍未收到確認(rèn)收訖，發(fā)件人可以向收件人發(fā)出通知，說明并未收到確認(rèn)收訖，并定出必須收到該項(xiàng)確認(rèn)的合理時(shí)限。在該時(shí)限內(nèi)仍未收到該項(xiàng)確認(rèn)的，發(fā)件人可以通知收件人，將該數(shù)據(jù)電文視為從未發(fā)送。通過這樣處理，可以使法律關(guān)系趨于明確。穩(wěn)定的狀態(tài)。

　　三、對于必須經(jīng)過確認(rèn)收訖的，在收到確認(rèn)之前，數(shù)據(jù)電文可視為從未發(fā)送。發(fā)件人收到確認(rèn)的，可以推定有關(guān)數(shù)據(jù)電文已經(jīng)由收件人收到。但這并不表明收件人收到的信息與發(fā)件人發(fā)送的信息相符。也不能將確認(rèn)收訖理解為收件人對發(fā)件人作出的承諾。確認(rèn)收訖是否可以視為承諾，要看該確認(rèn)收訖的具體內(nèi)容而定。

　　第十一條 數(shù)據(jù)電文進(jìn)入發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)的時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間。

　　收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間;來指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間。

　　當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間、接收時(shí)間另有約定的，從其約定。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文發(fā)送和接收時(shí)間的規(guī)定。

　　一、數(shù)據(jù)電文何時(shí)發(fā)出，又是何時(shí)收到，在法律上有著重要意義：以該數(shù)據(jù)電文發(fā)出的要約、承諾是否生效，合同是否已經(jīng)成立，文件是否已按時(shí)遞交給有關(guān)政府機(jī)構(gòu)，一宗貿(mào)易是什么時(shí)候完成的，諸如此類的問題，都與時(shí)間因素相關(guān)。我國《民事訴訟法》中規(guī)定的期間與發(fā)送時(shí)間有關(guān)：訴訟文書在期間屆滿前交郵的，不算過期?！逗贤ā分芯陀性S多規(guī)定與到達(dá)時(shí)間因素有關(guān)。例如，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效;撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人;撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人;承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立;撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人，等等。

　　二、數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間為該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)的時(shí)間。所謂"發(fā)件人控制之外的某個(gè)信息系統(tǒng)"，既可以是收件人的信息系統(tǒng)，也可以是某一中間人的信息系統(tǒng)。關(guān)于數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間，本法采用了《合同法》的規(guī)定。收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間。收件人指定的系統(tǒng)不一定就是本人的系統(tǒng)。一切以指定為準(zhǔn)。如果數(shù)據(jù)電文實(shí)際上到達(dá)的是收件人的系統(tǒng)但并非所指定的那個(gè)系統(tǒng)，一般以收件人檢索到數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收到時(shí)間。收件人未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)人收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間。#p#分頁標(biāo)題#e#

　　這里所說的"進(jìn)入"時(shí)間，是指在該信息系統(tǒng)內(nèi)可加以處理的時(shí)間，至于收件人是否已經(jīng)檢索、讀取該數(shù)據(jù)電文，則非所問。正如郵件投入收信人郵箱時(shí)即認(rèn)為已經(jīng)送達(dá)，而不論收信人是否開封閱知一樣。如果數(shù)據(jù)電文未能進(jìn)入收件人信息系統(tǒng)，則不能認(rèn)為該數(shù)據(jù)電文已經(jīng)到達(dá)。

　　應(yīng)當(dāng)注意的是，發(fā)件人和收件人可能利用的是同一系統(tǒng)，例如，雙方都是YAHOO電子郵箱系統(tǒng)的用戶，并利用該系統(tǒng)的電子郵箱通信。這時(shí)，接收時(shí)間為數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人指定或使用的、并在其控制之下的信息處理系統(tǒng)的區(qū)域的時(shí)間。

　　三、基于當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間、接收時(shí)間另有約定的，從其約定。

　　第十二條 發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點(diǎn)。沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點(diǎn)。

　　當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)、接收地點(diǎn)另有約定的，從其約定。

　　【釋義】 本條是關(guān)于數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)和接收地點(diǎn)的規(guī)定。

　　一、同發(fā)送和接收時(shí)間一樣，發(fā)送和接收地點(diǎn)也有很重要的法律意義?！逗贤ā芬?guī)定，承諾的生效地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn);《民事訴訟法》規(guī)定，合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。在沖突法中，地點(diǎn)還影響到準(zhǔn)據(jù)法的選擇。

　　二、法律傾向于賦予那些與交易有密切聯(lián)系的地點(diǎn)以法律意義。因此，本條規(guī)定發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點(diǎn)，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為發(fā)送或者接收地點(diǎn)。至于數(shù)據(jù)電文的實(shí)際發(fā)送和接收地點(diǎn)，即信息系統(tǒng)所在地，并不具有法律意義。因?yàn)樾畔⑾到y(tǒng)所在地與交易本身沒有關(guān)系，而且在很多情況下，我們不一定知道接收我的數(shù)據(jù)電文的那臺服務(wù)器究竟放在哪里，或者根本就不在我們所在的國家或地區(qū)。網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)達(dá)，使得信息處理十分靈活方便。我們可以利用辦公室的信息系統(tǒng)發(fā)送數(shù)據(jù)電文，也可以在全球任何一個(gè)接入網(wǎng)絡(luò)的地方發(fā)送數(shù)據(jù)電文。無論何處接入網(wǎng)絡(luò)，就交易來說，其功能都是一樣的。

　　三、基于當(dāng)事人意思自治原則，當(dāng)事人對數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)一和接收地點(diǎn)另有約定的，從其約定。