外商投資企業(yè)的解散，是指外商投資企業(yè)由于不能繼續(xù)存在的事實出現(xiàn)而終止其經(jīng)營活動，稱為解散。外商投資企業(yè)解散的原因很多，依其解散事由的性質(zhì)不同，主要包括自行解散和強制解散。自行解散，也叫自愿解散、正常解散，是指外商投資企業(yè)根據(jù)投資者的意愿而解散企業(yè)。強制解散也叫非常解散，是指外商投資企業(yè)因法律規(guī)定或行政命令或司法機關(guān)裁判而解散。[1]

外商投資企業(yè)清算，是指依法設(shè)立的外商投資企業(yè)因各種原因解散時，對企業(yè)的資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)進(jìn)行最終的清算、結(jié)算和處理，并終結(jié)企業(yè)內(nèi)部和外部法律關(guān)系的程序。外商投資企業(yè)的清算主要有兩種，一是破產(chǎn)清算，二是，非破產(chǎn)清算。

破產(chǎn)清算是指外商投資企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院依法宣告破產(chǎn)而引進(jìn)的清算。

根據(jù)《外商投資企業(yè)清算辦法》的規(guī)定，非破產(chǎn)清算又分為普通清算和特別清算。普通清算，是指企業(yè)能夠自行組織清算委員會而進(jìn)行的清算。特別清算，是指企業(yè)不能自行組織清算委員會進(jìn)行清算或者依照普遍清算的規(guī)定進(jìn)行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，以及企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉，而進(jìn)行清算。

自改革開放以來，外商在中國的投資逐年上升，外商投資企業(yè)已經(jīng)成為我國國民經(jīng)濟的重要組成部分，推動了我國經(jīng)濟的發(fā)展。到2003年底，我國累計批準(zhǔn)外商投資企業(yè)達(dá)到465277個，合同外資金額943130億美元，實際使用外資金額501471億美元。[2]隨著大量外商投資企業(yè)的建立，由于各種原因而進(jìn)行解散、清算的外商投資企業(yè)也大量出現(xiàn)。為了適應(yīng)形勢的發(fā)展，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，原對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部(現(xiàn)商務(wù)部)在《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例對外商投資企業(yè)解散與清算法律規(guī)定的基礎(chǔ)上，于1996年7月9日以對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部令(1996)第2號公布了《外商投資企業(yè)清算辦法》，對外商投資企業(yè)的清算進(jìn)行了進(jìn)一步規(guī)范和完善。但隨著時間的推移，在外商投資企業(yè)解散、清算的實踐中出現(xiàn)了一些新的問題，亟待從理論上尋求支持，并完善外商投資企業(yè)解散、清算的法律法規(guī)。本文通過對目前外商投資企業(yè)(中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè))解散與清算有關(guān)法律及實踐中存在的急需解決的幾個問題，包括就形成公司僵局引起外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、解散、清算問題，特別清算的審批條件、特別清算責(zé)任人、吊銷營業(yè)執(zhí)照的清算問題，以及跨國破產(chǎn)引起外商投資企業(yè)清算問題進(jìn)行分析，探討提出解決外商投資企業(yè)解散清算幾個法律問題的建議。

一、關(guān)于外商投資企業(yè)公司僵局引起解散、清算問題

中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)是比照公司法組建的有限責(zé)任公司，它更具有人合性的公司，在許多方面更多地體現(xiàn)了協(xié)商一致的原則。這種做法的優(yōu)點是較好地保障了合營各方的緊密合作，缺點就是一旦合營各方無法協(xié)商達(dá)成一致，就可能陷入僵局，企業(yè)的正常運營難以得到有效的保證。所謂的公司僵局是與電腦死機頗為類似的一種現(xiàn)象。電腦死機時，幾乎所有的操作按鍵都完全失靈。公司陷于僵局時，一切決策和管理機制都徹底癱瘓，董事會因?qū)Ψ降木芙^參會而無法有效召集，即使召開了董事會，任何一方的提議都不被對方接受和認(rèn)可，無法通過任何議案。由于中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)投資者大部分是兩方或三方，因此公司僵局在外商投資企業(yè)中更容易出現(xiàn)?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》中規(guī)定，合營企業(yè)章程的修改、合營企業(yè)的中止解散、注冊資本的增加減少、合營企業(yè)的合并分立等，需要經(jīng)董事會一致通過方可做出決議。如果中外方董事之間發(fā)生了激烈的矛盾和沖突，并采取完全對抗的態(tài)度，那么任何一方都無法對公司的重大事項做出決定，公司的僵局狀態(tài)正是由此形成。