公司法第130條

股份的發(fā)行，實(shí)行公開、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)，同股同利。

同次發(fā)行的股票，沒股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額.公司法第131條股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。

以超過票面金額為股票發(fā)行價(jià)格的，須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券管理部門批準(zhǔn)。

以超過票面金額發(fā)行股票所得溢價(jià)款列入公司資本公積金。

股票溢價(jià)發(fā)行的具體管理辦法由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定。

股票發(fā)行與交易制度應(yīng)以規(guī)范制度的公司制度為基礎(chǔ)。但我國(guó)的股票市場(chǎng)卻是在公司制度尚未得到法律嚴(yán)格規(guī)范以前即已形成，并得到很快發(fā)展。我國(guó)公司制定以后，有關(guān)股票發(fā)行與交易制度的許多內(nèi)容已為公司法所規(guī)范調(diào)整，對(duì)股票發(fā)行價(jià)格的規(guī)范管理即是其中之一。

股票發(fā)行價(jià)格，是股票發(fā)行人要求投資者認(rèn)購(gòu)其所發(fā)行的每一股票所應(yīng)支付的價(jià)額。股票發(fā)行價(jià)格從量的角度，確定了發(fā)行人與投資者之間的籌資投資關(guān)系，以及新老股東之間(如發(fā)行新股時(shí))股東權(quán)益平衡關(guān)系。因此，公司法把股票發(fā)行價(jià)格規(guī)定為招股說明書的應(yīng)記載事項(xiàng)，并規(guī)定了股票發(fā)行價(jià)格的確定原則。

同次發(fā)行、同一價(jià)格

公司法第130條規(guī)定：“同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格條件應(yīng)當(dāng)相同。任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額?！边@一規(guī)定可以簡(jiǎn)述為“同次發(fā)行、同一價(jià)格”，這是確定股票發(fā)行價(jià)格的基本原則。我國(guó)公司法對(duì)股票發(fā)行價(jià)格的這一規(guī)定，是符合股票及股票發(fā)行的性質(zhì)的。

股票不是一種設(shè)權(quán)證券，而只是既存的股東權(quán)的表彰。也就是說，股東權(quán)并不是由股票而創(chuàng)設(shè)的，只是在股份有限公司依法設(shè)立，股東權(quán)因此而依法確定后，公司才可將股票發(fā)行給股東作為其權(quán)益的表彰，此時(shí)經(jīng)發(fā)行的股票才具有了與股東權(quán)不可分離的有價(jià)證券性質(zhì)，即如我國(guó)公司法所規(guī)定的，“股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證”。股票發(fā)行是發(fā)行人為設(shè)立股份有限公司或擴(kuò)大資本而募集股份，并應(yīng)募認(rèn)購(gòu)的投資者交付股票的法律行為。股票發(fā)行實(shí)質(zhì)是公司法人的組織過程，即以認(rèn)購(gòu)股份為條件征集公司法人成員(即股東)的組織過程。因此，股票發(fā)行所體現(xiàn)的公司與股東之間的關(guān)系，不是一種商品交易關(guān)系，而是一種資本組織關(guān)系。投資者按照發(fā)行認(rèn)購(gòu)股份或“購(gòu)買”股票實(shí)質(zhì)上并無交易性質(zhì)。依公司法規(guī)定，股票發(fā)行包括股份募集或認(rèn)購(gòu)和股票交付兩個(gè)階段。在股票募集或認(rèn)購(gòu)階段，投資者按股票的發(fā)行價(jià)格認(rèn)購(gòu)股份，投資者認(rèn)購(gòu)股份并交納股款后，并不能馬上取得股票，而只是取得了成為公司股東的權(quán)利。在股份有限公司經(jīng)法定程序登記成立后，公司才可以正式向股東交付股票。此時(shí)，股票發(fā)行才為結(jié)束，股票才能夠作為資本憑證進(jìn)入流通領(lǐng)域，成為商品。根據(jù)公司法第136條，如果公司最終未能設(shè)立，或者雖已募足股份但未辦理設(shè)立登記，投資者即使已繳納了股款，也不能按發(fā)行價(jià)格取得股票，此時(shí)，如果發(fā)行人將股票交付投資者，所交付的股票也是“廢票”。

由上可知，股票發(fā)行價(jià)格具有以下性質(zhì)：第一，股票發(fā)行價(jià)格，并不是股票的“商品價(jià)格”，不是公司與股東間交易股票的價(jià)格，因?yàn)榕c一般商品(包括交易市場(chǎng)上的股票)不同，未經(jīng)發(fā)行的股票(即在發(fā)行人將股票交付股東前的股票)是沒有任何價(jià)值的，而一般商品(包括交易市場(chǎng)上的股票)，在交易以前就已有價(jià)值和市場(chǎng)價(jià)格。第二，股票發(fā)行價(jià)格實(shí)質(zhì)上只是一種投資量的要求和證明，也就是在募集股份時(shí)，股票發(fā)行價(jià)格是表示投資者欲取得每一股份所應(yīng)投入的資本量;在交付股票后，股票發(fā)行價(jià)格是證明投資者所取得每一股份已投入的資本量。第三，股票可以面額發(fā)行，亦可以溢價(jià)發(fā)行，但無論以什么價(jià)格發(fā)行，其發(fā)行價(jià)格均代表了每股投資量，只是發(fā)行價(jià)格中屬于面額的部分列入注冊(cè)資本，而溢價(jià)部分列入資本公積金。

既然股票發(fā)行價(jià)格只是代表了每一股份的投資量，那么依據(jù)公司制度原理，法律做出同次發(fā)行、同一價(jià)格的規(guī)定，就是順理成章的了。在股份有限公司的資本組成上，有兩個(gè)基本原則：一是股份要細(xì)小均一分割;二是要同股同權(quán)，同股同利。同股同權(quán)、同股同利是股份有限公司制度的基石，而作為同股同權(quán)、同股同利的前提，是每股所代表的資本量相等，否則，同股同權(quán)、同股同利便毫無實(shí)際意義。所以，在股份有限公司組織過程中，投資者等量投資必須能夠獲得等量的股東權(quán)益，體現(xiàn)在股票發(fā)行價(jià)格上，就是要“同股同價(jià)”。這里需要說明的是，同一發(fā)行價(jià)格僅限于同次發(fā)行中。在股份有限公司存續(xù)期間，公司可以多次發(fā)行股票，由于公司資本處于不斷變動(dòng)過程中，已發(fā)行股票所代表的實(shí)際資本量也在作相應(yīng)的變化;如果公司股票已上市，其市場(chǎng)價(jià)格也在不斷變化。為了維護(hù)新老股東間權(quán)益的平衡，公司在發(fā)行新股時(shí)，必須根據(jù)公司凈資產(chǎn)、其股票市場(chǎng)價(jià)格等因素，確定發(fā)行價(jià)格，新股的發(fā)行價(jià)格完全可以與老股不同。

在實(shí)踐中，有一種與“同次發(fā)行、同一價(jià)格”的規(guī)定相悖的做法，就是異價(jià)發(fā)行。所謂異價(jià)發(fā)行，是指在同一次發(fā)行股票時(shí)，有兩個(gè)以上的發(fā)行價(jià)格。在我國(guó)前一個(gè)時(shí)期的股票發(fā)行市場(chǎng)上，這種現(xiàn)象甚為普遍。其基本做法是，發(fā)起人(主要是國(guó)有股)以資產(chǎn)按股票面額折股，即面額發(fā)行，而法人股和公開發(fā)行的個(gè)人股則以高于股票面額的價(jià)格認(rèn)購(gòu)，即溢價(jià)發(fā)行。

支持異價(jià)發(fā)行的觀點(diǎn)主要有二：一是認(rèn)為國(guó)有股多為現(xiàn)存企業(yè)，在折股時(shí)對(duì)其資產(chǎn)往往評(píng)估過低，或沒有評(píng)估企業(yè)的整體價(jià)值，需要用其他股東溢價(jià)投入的部分進(jìn)行補(bǔ)償。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，異價(jià)發(fā)行可以使公司獲得發(fā)行利潤(rùn)，實(shí)現(xiàn)國(guó)有資產(chǎn)的增值。這兩種觀點(diǎn)實(shí)際上均認(rèn)為，異價(jià)發(fā)行使低價(jià)認(rèn)購(gòu)股票的股東從高價(jià)認(rèn)購(gòu)的股東那里獲取了額外收益(因?yàn)榘l(fā)行后公司全部資產(chǎn)是按股份均攤的)，并且認(rèn)為這種獲益是合理的。其實(shí)，這種合理性根本就不存在。就上述第一種觀點(diǎn)來說，資產(chǎn)評(píng)估應(yīng)在折股之前而不是之后進(jìn)行，折股后如果發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)評(píng)估不當(dāng)，應(yīng)重新評(píng)估重新折股，而不應(yīng)直接用溢價(jià)部分的資本收入作為補(bǔ)償，否則，無論未評(píng)估到的資產(chǎn)部分高于或低于溢價(jià)部分的資本收入，都存在一部分股東無償分享另一部分股東的投資的問題。另外，因資產(chǎn)評(píng)估失誤而由其他股東來補(bǔ)償?shù)淖龇?，顯然有失公平。就上述第二種觀點(diǎn)來說，顯與股票發(fā)行的性質(zhì)相悖，因?yàn)楣景l(fā)行股票不是營(yíng)利行為，股票發(fā)行所得均為資本，而不是利潤(rùn);股票發(fā)行是公司與股東間的組織行為，其間不存在股東之間的利益交換關(guān)系，如果部分股東利用股票發(fā)行占有了其他股東的利益，則有違公平原則。

從當(dāng)前的實(shí)踐來看，股票異價(jià)發(fā)行有以下弊端：(1)實(shí)質(zhì)上否定了同股同權(quán)、同股同利的原則;(2)由于以不同發(fā)行價(jià)格募集來的資本最終按股份數(shù)分?jǐn)?，一部分股東通過公司的組織過程侵占了其他股東的權(quán)益;(3)由于這種侵占是對(duì)資本的侵占，而公司的利益分配是按股份進(jìn)行的，所以這種侵占所導(dǎo)致的不公平將貫穿公司存在的始終;(4)異價(jià)發(fā)行導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系的混亂，實(shí)踐中許多公司的國(guó)有股放棄配股權(quán)，盡管其原因有多種，但國(guó)有股通過異價(jià)發(fā)行獲取了先期利益以致“被迫”放棄配股權(quán)也是重要原因之一，而這種放棄配股權(quán)的做法又導(dǎo)致公司利益分配關(guān)系進(jìn)一步混亂。所以，我國(guó)公司法明確規(guī)定同次發(fā)行、同一價(jià)格，有相當(dāng)重要的現(xiàn)實(shí)意義。

作為目前證券市場(chǎng)管理的主要法規(guī)，《股票發(fā)行與交易管理暫行條列》(下稱“暫行條例”)并沒同次發(fā)行、同一價(jià)格的原則?！豆煞萦邢薰疽?guī)范意見》(下稱“規(guī)范意見”)雖然對(duì)股票發(fā)行價(jià)格做了規(guī)定，但其規(guī)定頗有含混之處?！耙?guī)范意見”第27條第3款規(guī)定：“公司同次發(fā)行的同種類別股票，發(fā)行價(jià)格須一致”。這里的關(guān)鍵是如何理解什么是“同種類別股票”?！耙?guī)范意見”并沒指明這里的“同種類別”是哪一類的類別，而且“規(guī)范意見”對(duì)股票類別作了較為復(fù)雜的劃分，不僅有普通股、優(yōu)先股的區(qū)別，亦有國(guó)家股、法人股、個(gè)人股和外資股的劃分。按照“規(guī)范意見”的規(guī)定，既然國(guó)家股、法人股、個(gè)人股和外資股屬于不同類別的股票，那么，在同一次發(fā)行中，分別對(duì)這些類別的股票確定不同的發(fā)行價(jià)格，就不是不規(guī)范的了。所以，公司法強(qiáng)調(diào)“任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額”，顯然確有所指。