【核心觀點(diǎn)】

股東代表訴訟一般應(yīng)當(dāng)遵循法定的前置程序規(guī)則；股東要不受有關(guān)前置程序的制約而直接以自己的名義涉訴時(shí)，必須符合“情況緊急”的除外情形；應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況合理認(rèn)定除外條件，不應(yīng)當(dāng)機(jī)械地適用法律。

【精品案例】

趙-玉、周*超于2003年4月22日簽訂了一份《順德市兆宇電子五金有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)**公司）章程》，約定由趙-玉、周*超二人各投資25萬(wàn)元合股成立**公司，并各占50%的股份比例。**會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具了驗(yàn)資報(bào)告一份，確認(rèn)趙-玉、周*超已各自出資25萬(wàn)元。爾后，該公司被工商部門(mén)登記為順德市兆宇電子五金有限公司。趙-玉為公司的法定代表人，周*超為業(yè)務(wù)主管。

周*超于2004年1月5日、2004年7月2日立據(jù)確認(rèn)收到**公司退回集資款為20000元及5000元。從2004年9月30日至2006年3月1日，周*超先后9次以購(gòu)料、購(gòu)物為名向公司借取現(xiàn)金合計(jì)人民幣30500元至今未歸還，同時(shí)，周*超也未將有關(guān)購(gòu)貨單據(jù)充抵上述借款單據(jù)。此外，周*超于2004年向**公司以個(gè)人名義借款58000元，后來(lái)在2004年年底從公司的貨款中予以扣除。此外，**公司與佛山市**區(qū)天品電器有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)**公司）進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)過(guò)程中由周*超代表**公司進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)，有關(guān)**公司供應(yīng)貨物給**公司的送貨憑證一直由周*超保管，趙-玉要求周*超將案涉貨單交回給她或公司財(cái)務(wù)人員，周*超以為了兌現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)益為由，未將持有的送貨憑證交給趙-玉或公司財(cái)務(wù)人員。此外，2006年3月份，**公司因股東發(fā)生糾紛及其它原因停業(yè)至今。

2006年7月20日，趙-玉以周*超侵犯**公司及股東權(quán)益為由向法院提起訴訟，要求周*超向公司返還應(yīng)補(bǔ)繳及抽逃的注冊(cè)資金；歸還借款人民幣30500元；向公司交出被其扣押的貨單，以便公司收款還債，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大；向公司償還其侵占的業(yè)務(wù)款項(xiàng)61300元；認(rèn)定周*超扣押公司貨單停止公司生產(chǎn)行為是造成公司被客戶(hù)同時(shí)起訴追索貨款的原因，對(duì)于因此而造成的訴訟費(fèi)及利息損失應(yīng)由周*超個(gè)人向公司負(fù)責(zé)賠償。一審和二審判決的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于趙-玉的訴訟主體資格，一審判決認(rèn)為趙-玉作為**公司的股東有權(quán)提起股東代表訴訟，因而根據(jù)相關(guān)證據(jù)支持其部分訴訟請(qǐng)求；二審判決則認(rèn)為，根據(jù)《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，趙-玉應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)法定的前置程序，才能依股東身份提起股東代表訴訟，因而駁回了趙-玉的起訴。

【法義-精研】

股東代表訴訟的前置程序

股東代表訴訟，也被稱(chēng)為股東代位訴訟或股東派生訴訟，其特點(diǎn)是股東代為公司行使訴權(quán)，以避免因公司消極不行使訴權(quán)而遭受損失，同時(shí)起訴的股東代表了全體股東的利益。該制度設(shè)立的意義在于為中小股東提供維護(hù)公司以及自身權(quán)益的手段，防止董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、大股東、第三人等對(duì)公司的侵害。我國(guó)《公司法》第一百五十二條規(guī)定了股東代表訴訟制度，根據(jù)該規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員、監(jiān)事以及他人侵害公司合法權(quán)益的，公司股東有權(quán)向人民法院提起訴訟，但需遵循一定的前置程序。具體來(lái)說(shuō)，分為如下三種情況：

第一，董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。若監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事在收到書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，該股東可以自己名義提起訴訟。

第二，監(jiān)事在執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。同樣，被拒絕或者公司相關(guān)機(jī)構(gòu)三十日內(nèi)未提起訴訟，該股東可以自己名義提起訴訟。