(一)應(yīng)當(dāng)是公司股東認(rèn)為其共益權(quán)受到侵害時(shí)才能提起代表訴訟公司利益受到損害是少數(shù)股東行使派生訴訟權(quán)利的前提，公司利益未受損害，則公司董事、經(jīng)理或控股股東的不當(dāng)行為亦不得成為派生訴訟的對(duì)象。公司利益受到損害，一般應(yīng)以損害實(shí)際發(fā)生為條件，對(duì)可能發(fā)生的損害一般不應(yīng)準(zhǔn)許其行使派生訴訟權(quán)，否則有司法過(guò)于干涉公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的問(wèn)題。股東提起代表訴訟的原因并非屬于作為公司投資者的股東，而是屬于公司整體，代表訴訟一旦勝訴，則勝訴的結(jié)果是使得公司獲得利益，這種結(jié)果只是使公司股東間接受益，既然股東提起代表訴訟并非只是為了追求自身利益，因此代表訴訟提起權(quán)就當(dāng)是屬于股東的共益權(quán)范疇。共益權(quán)是指股東既為自己的利益，又兼為公司利益而行使的權(quán)利。所以股東的共益權(quán)受到侵害時(shí)，才可提起代表訴訟。如果是股東認(rèn)為其自益權(quán)受到損害只需向侵害其權(quán)利的人提起一般民事侵權(quán)訴訟即可。，實(shí)踐中，公司及少數(shù)股東的共益權(quán)受到損害的原因是多種多樣的，有的是因?yàn)檎５纳a(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而產(chǎn)生的，根據(jù)法律的規(guī)定，這種正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)理應(yīng)由公司來(lái)承擔(dān)，也就是應(yīng)由公司的全體股東來(lái)承擔(dān)，而不能提起派生訴訟。從各國(guó)規(guī)定及判例來(lái)看，這種損害必須是源于不公平行為。不公平的行為。對(duì)外就是與公司交易當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)失衡，使公司承受大量義務(wù)，而關(guān)系人只享有權(quán)利或只承擔(dān)較少的義務(wù)。對(duì)公司內(nèi)部而言，則是公司董事、經(jīng)理或控股股東行使了不適當(dāng)?shù)男袨?，如在公司少?shù)股東反對(duì)的情況下，利用其控制公司的優(yōu)勢(shì)地位，不顧少數(shù)股東的反對(duì)，使公司與自己或第三人進(jìn)行交易，如是公司經(jīng)股東大會(huì)一致同意進(jìn)行的交易，則少數(shù)股東不得行使派生訴訟權(quán)。在實(shí)踐中，這種不公平行為包括：董事、經(jīng)理違反競(jìng)業(yè)禁止條款的行為如董事、經(jīng)理自己與公司簽訂合同或進(jìn)行交易，董事、經(jīng)理自營(yíng)或?yàn)樗私?jīng)營(yíng)與其所在公司同類的營(yíng)業(yè)，董事經(jīng)理與第三人串通損害公司利益的交易，公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行的損害公司利益的交易，公司控股股東或?qū)嶋H控制公司的股東所為的上述行為等。(二)必須是公司怠于行使或不行使訴權(quán)，即股東行使代表訴訟提起權(quán)必須設(shè)置前置程序因?yàn)楣蓶|提起代表訴訟的原因是第三人侵害了公司股東的共益權(quán)，這種侵權(quán)直接侵犯了公司的權(quán)利，而間接損害公司股東的權(quán)利，在上述行為產(chǎn)生后，如果公司能夠通過(guò)一定的途徑向有關(guān)當(dāng)事人行使權(quán)利，如通過(guò)公司監(jiān)事會(huì)監(jiān)督有關(guān)當(dāng)事人予以糾正等，或者公司以自己名義向相關(guān)當(dāng)事人提起訴訟，要求撤銷有關(guān)顯失公平的民事行為或者要求公司董事、經(jīng)理、控股股東及第三人向公司承擔(dān)賠償責(zé)任的，則少數(shù)股東即不能行使代表訴訟訴權(quán)。只有在公司怠于行使權(quán)利，或者明確表示不行使權(quán)利時(shí)，公司少數(shù)股東才能行使訴權(quán)。如果股東未征求公司是否就該行為提起訴訟的意思表示，不應(yīng)該也不能提起代表訴訟。為此，國(guó)外公司立法一般都規(guī)定了股東提起代表訴訟的前置程序。①在我國(guó)，暫不宜對(duì)股東提起代表訴訟的前置程序規(guī)定過(guò)于嚴(yán)格，應(yīng)當(dāng)規(guī)定股東提起代表訴訟前應(yīng)當(dāng)將訴訟事項(xiàng)告知公司并請(qǐng)求公司董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)代表公司提起訴訟，公司董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)拒絕或者在合理期間內(nèi)不提起訴訟的，股東可以代表公司提起訴訟。股東提起代表訴訟應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)前置程序，這是一般原則。但是需要指出，根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用和公平正義的原則，在我國(guó)公司司法實(shí)踐中，不應(yīng)苛求原告股東絕對(duì)地履行訴訟的前置程序，而應(yīng)當(dāng)給原告股東設(shè)定一些例外情形，在例外情況下，股東可以不經(jīng)前置程序，而直接提起代表訴訟。這些例外情況主要包括：1．股東自其向公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)提出請(qǐng)求之日起等待法定期限則有可能給公司造成不可恢復(fù)的損失時(shí)，如公司債權(quán)將因此超過(guò)訴訟時(shí)效期間而喪失勝訴權(quán)、侵犯公司權(quán)利的人有隱匿、轉(zhuǎn)移或者毀損財(cái)產(chǎn)而使公司權(quán)利可能無(wú)法實(shí)現(xiàn)等等。