股東代表訴訟作用何在股東代表訴訟制度是指因公司的董事、監(jiān)

事、高管人員、負(fù)責(zé)人、關(guān)聯(lián)交易人、股權(quán)控制人及其他人的行為致公司或社團(tuán)的利益造成了損害后，而可以行使訴訟權(quán)的公司董事會或社團(tuán)管理層卻怠于行使職權(quán)、不起訴追究其責(zé)任時，符合條件的股東或社團(tuán)成員為了公司或社團(tuán)的利益，有權(quán)代表公司或社團(tuán)并以自己的名義向法院起訴，追究該責(zé)任人的損害賠償責(zé)任。股東代表訴訟案件主要發(fā)生在股份有限公司和責(zé)任有限公司中，主要是針對于股東、公司董事會和責(zé)任人三者之間的游戲規(guī)則，在“游戲”的直接后果是獲得的收益歸公司，并使公司和全體股東受益或最大限度地減損。

股東代表訴訟，相對應(yīng)于以股東私益權(quán)為目的的直接訴訟而言，它是基于股東共益權(quán)而產(chǎn)生的間接訴訟。其最終目的是為了公司、社團(tuán)或全體股東、全體社團(tuán)成員的利益，但間接也維護(hù)了該股東或該社團(tuán)成員的自身權(quán)益，具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性特征。

股東代表訴訟的作用有兩個：一是損害賠償作用，二是違法行為抑止作用。從長遠(yuǎn)的角度看，股東代表訴訟不僅在于使公司的損害能夠得到補(bǔ)償或追償，更重要的是鞭策和警戒潛在的或可能的責(zé)任人，發(fā)揮違法行為抑止作用。

直接訴訟的有益補(bǔ)充在海外，證券市場投資者提起的直接訴訟

和股東代表訴訟是相輔相承的，兩種訴訟制度也是相互配套的。在我國，隨著目前的以單獨訴訟和共同訴訟為特征的證券民事賠償直接訴訟案件的深入，必然會催生股東代表訴訟制度。

對于虛假陳述，股東代表訴訟只有一種情況，即上市公司賠償后怠于追索，故股東行使公司利益歸入權(quán)，虛假陳述案件必須先直接訴訟后才有股東代表訴訟，否則，便存在一個損失的或然性問題。在虛假陳述民事賠償案件中，直接訴訟結(jié)束后，根據(jù)判決或和解協(xié)議，上市公司財產(chǎn)被強(qiáng)制執(zhí)行或其主動向投資者履行賠償義務(wù)后，必然會出現(xiàn)最終賠償者應(yīng)當(dāng)是違法違規(guī)者的問題，于是，建立股東代表訴訟制度成為必要，善意的現(xiàn)股東有權(quán)要求公司或公司怠于行使職權(quán)時代表公司向違法違規(guī)者追索公司支付的賠償款，結(jié)果是“誰違規(guī)、誰掏錢”。

在內(nèi)幕交易或操縱市場案件中，有三種情況，其中，涉及到股東代表訴訟的有一種情況：1)若上市公司沒有參與違法違規(guī)行為、且公司利益沒有因此受損，受損失的股東只能有關(guān)違法違規(guī)者提起直接訴訟;2)若上市公司沒有參與違法違規(guī)行為、但公司董事會明知公司利益因此受損、卻怠于行使職權(quán)卻不向違法違規(guī)者追索的，股東可以行使公司利益歸入權(quán)而提起股東代表訴訟;3)若上市公司參與了違法違規(guī)行為、無論公司利益因此受損與否，但由于公司自身是違法違規(guī)者，故向其他違法違規(guī)者追償損失或股東提起股東代表訴訟都比較難，較多得體現(xiàn)為受損失的股東以直接訴訟方式起訴公司要求賠償。

查閱了1993年以來中國證監(jiān)會的處罰決定情況，內(nèi)幕交易的處罰對象主要為上市公司以外的機(jī)構(gòu)或個人，少數(shù)情況下有上市公司。從法理上來說，上市公司作為內(nèi)幕交易者似乎不恰當(dāng)，但如果出于和大股東之間關(guān)聯(lián)交易、資產(chǎn)重組的需要，應(yīng)當(dāng)還是可能的，若投資者在內(nèi)幕交易行為發(fā)生前后買入，被揭露后賣出，產(chǎn)生差價損失，股東可以提起對上市公司的直接訴訟;若非上市公司而是公司董事、監(jiān)事、高管人員或其他人實施內(nèi)幕交易，則股東向違法違規(guī)者提起直接訴訟;實施股東代表訴訟只有一種情況，即因他人內(nèi)幕交易而上市公司因此遭受損失或內(nèi)幕交易者獲得不正當(dāng)利益，公司董事會怠于追索時，股東才可行使公司利益歸入權(quán)。

同樣，在中國證監(jiān)會的處罰決定中，操縱市場的處罰對象中，只有少數(shù)是上市公司。若上市公司出于自身利益的考慮，未經(jīng)批準(zhǔn)實施違法的安定股價操作、拉升/壓降股價、股權(quán)大宗交易等時，又逢投資者買入，被揭露后賣出，產(chǎn)生差價損失，股東可以提起對上市公司的直接訴訟;若非上市公司而是公司董事、監(jiān)事、高管人員或其他人實施操縱市場，則股東向違法違規(guī)者提起直接訴訟;實施股東代表訴訟只有一種情況，即因他人操縱市場而上市公司因此遭受損失或操縱市場者獲得不正當(dāng)利益，公司董事會怠于追索時，股東才可行使公司利益歸入權(quán)。