一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件

1.必須經(jīng)合營他方同意，且取得合資企業(yè)董事會的通過，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)

根據(jù)《公司法》關(guān)于有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，有限責任公司股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，無需經(jīng)過其他股東的同意，向股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。而根據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》(以下簡稱“若干規(guī)定”)的規(guī)定，就合資企業(yè)而言，無論是投資者之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)，還是合營一方向合營以外的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)，出讓方與受讓方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議都必須經(jīng)過其他投資者簽字或者以其他書面方式認可，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得合營他方的同意;經(jīng)董事會一致通過;合營他方對于轉(zhuǎn)讓的股權(quán)在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要取得合營他方放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面表示。

2.獲得審批機關(guān)的批準。并向登記機關(guān)辦理變更登記

根據(jù)“若干規(guī)定”的規(guī)定，合資企業(yè)的投資者股權(quán)變更必須經(jīng)過審批機關(guān)的批準，審批機關(guān)為合資企業(yè)設(shè)立時的批準機關(guān);股權(quán)變更的登記機關(guān)是國家工商行政管理局或者其委托的企業(yè)設(shè)立時的登記機關(guān)。

二、股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的法律問題

公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓是由公司這一企業(yè)制度本身的性質(zhì)所決定的。但是另一方面，為了便于相關(guān)部門對于公司的監(jiān)管以及保護公司相關(guān)股東和債權(quán)人的利益，法律對于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓也設(shè)定了許多限制。比較而言，作為有限責任公司的合資公司由于兼具人合性和資合性的特點，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓比只有資合性的股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓受到的限制要多。合資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓在遵循外商投資企業(yè)法的特別規(guī)定的基礎(chǔ)上，如果特別法沒有規(guī)定的情況下還必須遵守公司法有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，因此受到的限制就更不必言。

由于當前我國對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定并不系統(tǒng)，并且分別散見于各個法律或者行政法規(guī)之中，顯得較為零亂，操作過程中也引發(fā)了一些矛盾。這次《公司法》的修改在很大程度上將以前專家學者所批判的漏洞做了彌補，但是外商投資企業(yè)法并沒有發(fā)生相應(yīng)的變更。與新《公司法》伴隨而生的各種政策法規(guī)是否適用于外商投資企業(yè)，一時間成了各國投資者所關(guān)注的熱點話題。新的立法產(chǎn)生的沖突我們先不說，就是以前立法的不統(tǒng)一，也往往會把實踐中的人們置于兩難的境地。接下來，本文希望對涉及合資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的幾個重要問題進行梳理、總結(jié)，作出法律上的分析。

1.股東優(yōu)先購買權(quán)如何行使

股東優(yōu)先購買權(quán)是指“當有限責任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其他股東基于其公司股東的資格和地位，在同等的條件下，對該股權(quán)所享有的優(yōu)先購買的權(quán)利”。從立法本意看，公司之所以規(guī)定股東的優(yōu)先購買權(quán)，目的在于保證老股東可以通過優(yōu)先購買權(quán)的行使實現(xiàn)對公司的控制權(quán)，維護其既得利益。歸根結(jié)底這仍然是由有限責任公司兼具人合性和資合性的特點所決定的。其人合的性質(zhì)要求公司股東之間具有很強的合作性，當股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，新老股東能否建立良好的合作關(guān)系，將對老股東的利益產(chǎn)生重大的影響。為維護公司之人合，法律賦予老股東優(yōu)先購買權(quán)，以便其選擇是否接受新股東的合作。

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條對股東的優(yōu)先購買權(quán)作出了規(guī)定：“合營一方轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓股權(quán)的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，其轉(zhuǎn)讓無效。”然而這一規(guī)定不夠具體明確，缺乏操作性。

相比之下，新《公司法》第72條的規(guī)定與此規(guī)定的實質(zhì)相同，但是更具可操作性，應(yīng)當適用于合資企業(yè)。新《公司法》第72條規(guī)定：“有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！陛^之于舊《公司法》有了較大的改進，規(guī)定的更為明確，更具有可操作性：(1)明確了兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)時的處理方式：先協(xié)商，協(xié)商不成的按出資比例購買;(2)對優(yōu)先購買權(quán)的具體行使方式作了更明確的規(guī)定：出讓方向股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，將擬轉(zhuǎn)讓的價格、付款條件等基本情況書面通知其他股東，股東自接到書面通知之日起滿三十日內(nèi)答復，怠于答復的視為放棄優(yōu)先購買權(quán);(3)否定了出讓方的表決權(quán)。

但是《公司法》對于“同等條件”的確定標準以及是否可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)沒有做出明確的規(guī)定。實踐中關(guān)于優(yōu)先購買權(quán)如何行使，仍然存在某些問題：

(1)對新《公司法》第72條規(guī)定的“同等條件”和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第20條規(guī)定的“不得比……條件優(yōu)惠”的理解存在爭議。大致可歸為兩種理解，一是絕對等同，認為優(yōu)先購買權(quán)人購買的條件與第三人相比絕對相同和完全一致;二是相對等同，認為只要條件大致相同即可，但是對條件的理解，有學者認為是價格，也有人認為包括了價格，但不限于價格。本文認為，絕對說和價格說雖然更具有可操作性，但是過于絕對和僵化，不利于保護主張優(yōu)先購買權(quán)的公司股東的利益，應(yīng)當將條件理解為包括了價格在內(nèi)的對價格產(chǎn)生實質(zhì)影響的條件，至于具體包括哪些應(yīng)當依當時的實際情況判斷，在發(fā)生爭議訴諸法院時由法官依公平原則自由裁量。

(2)股東是否可以部分行使優(yōu)先購買權(quán)?對該問題學理上也存在爭議：持肯定主張的理由是《公司法》沒有禁止股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)，法無明文禁止即自由，并且股東優(yōu)先購買權(quán)的立法目的就是為了使老股東通過這一方式實現(xiàn)對公司的控制權(quán)，當部分行使優(yōu)先購買權(quán)就可以實現(xiàn)該目的時，沒有必要購買全部股份;持反對主張的理由是原定受讓方有可能為了取得公司的控制權(quán)而受讓股份，當這一目的因為老股東部分行使優(yōu)先購買權(quán)而不能達到時，會拒絕購買出讓方的剩余股份，此時出讓方無法退出公司，如果他堅持退出，可能造成公司清算解散，使公司陷入僵局。本文認為公司法上制度的建構(gòu)應(yīng)當均衡各方利益，因此當部分行使優(yōu)先購買權(quán)不會損害出讓人的利益時，應(yīng)當允許老股東部分行使，而當部分行使優(yōu)先購買權(quán)會造成剩余股份無法出讓的結(jié)果時就應(yīng)禁止部分行使優(yōu)先購買權(quán)，要么放棄，要么全部行使。

2.股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格如何確定

在企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中，如何確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款，在實務(wù)中常常引起爭議。目前，我國《公司法》及相關(guān)法律對普通股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格未作明確的規(guī)定。實務(wù)中，對于普通股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格確定有三種方式：一是“出資額法”，即股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款按公司工商注冊登記的出資額確定;二是“評估價法”，即股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款按照公司資產(chǎn)評估后價格確定;三是“協(xié)商價法”，股東在轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，其股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款由轉(zhuǎn)讓方與受讓方協(xié)商確定。第三種方式最常見，原因在于“協(xié)商價法”的相對科學性，因為無論“出資額法”，還是“評估價法”，均反映企業(yè)資產(chǎn)的原有和現(xiàn)有資產(chǎn)價格，而股權(quán)的價值不僅體現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)的歷史和現(xiàn)狀，主要還應(yīng)體現(xiàn)企業(yè)的未來收益，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的確定應(yīng)考慮企業(yè)的動態(tài)盈利能力。

但是我國《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》對國有股在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時如何作價作出了明確的規(guī)定，“以國有資產(chǎn)投資的中-方投資者股權(quán)變更時，必須有關(guān)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)對需要變更的股權(quán)進行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)?！币虼?，在非國有股轉(zhuǎn)讓時，可由各方協(xié)商確定轉(zhuǎn)讓價格，但國有股的轉(zhuǎn)讓價格須經(jīng)國有資產(chǎn)評估機構(gòu)的評估才能確定。

3.股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出現(xiàn)的一人公司問題

當中-方合營者通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓將其股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給另一方即外方投資者時，合資公司便變成了外商獨資企業(yè);依據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第5條，“除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。”該條雖然是對外商投資企業(yè)中的外方投資者股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，但卻明顯地包含另一層含義，即允許外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，這樣可能導致一人公司的出現(xiàn)。因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓的結(jié)果很可能導致以下三類一人公司的出現(xiàn)：一人外資有限責任公司、國有獨資公司和新《公司法》規(guī)定的一人有限責任公司。

(1)依據(jù)《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》第4條，“依照《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，不允許外獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán);因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。需由國有資產(chǎn)控股或主導地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)控股或主導地位。”可見，只要不違反國家政策和法律的強制性規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓可以導致外資持有企業(yè)的全部股權(quán)。依據(jù)我國《外資企業(yè)法》和新《公司法》關(guān)于有限責任公司的規(guī)定，一人外資有限責任公司是被允許設(shè)立的。

(2)當合資公司變?yōu)閲歇氋Y公司時，應(yīng)當符合《公司法》關(guān)于國有獨資公司的特別規(guī)定。

(3)原《公司法》對除上述兩種一人公司之外的一人公司采取了否定的態(tài)度，但是修訂后的