挪用資金罪,是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過三個月未還,或者雖未超過三個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的行為。
挪用資金罪認定:
(一)、多次挪用的,如何計算挪用金額
1、一般使用的
行為人多次挪用本單位資金歸個人進行一般使用,應分別計算各次挪用的時間,然后將超過3個月的挪用數(shù)額相加,相加后的數(shù)額即為行為人犯罪的總數(shù)額;
行為人多次挪用本單位資金,雖然每筆都沒有超過3個月,但都是用后一次挪用的資金歸還前一次挪用的,其數(shù)額應以最后一次未歸還的實際數(shù)額計算,而時間則應從第一次挪用時起算,連續(xù)計算挪用時間。
2、用于營利或非法活動的
應分別將多次挪用的數(shù)額相加,如果達到了犯罪所需要的數(shù)額應認定為犯罪。
如果同時具備上述1、2兩種形式的,應分別考察是否符合各自構成犯罪的條件,不能將不同形式的挪用數(shù)額簡單相加。
(二)、關于挪用資金案中的罪數(shù)問題
行為人挪用本單位資金進行非法活動構成其他犯罪的,是否應數(shù)罪并罰?
實踐中有分歧,有的學者認為應該數(shù)罪并罰;有的持反對意見,認為行為人挪用本單位資金從事其他犯罪活動的,挪用行為只是手段行為,其他犯罪活動是目的行為,屬于刑法理論上的牽連犯,應擇重處罰。
根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》,公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,涉嫌下列情形之一的,應予追訴:
1.挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,超過3個月未還的;
2.挪用本單位資金數(shù)額在1萬元至3萬元以上,進行營利活動的;
3.挪用本單位資金數(shù)額在5000元至2萬元以上,進行非法活動的。
相關法規(guī):
(一)本罪與非罪的界限
挪用本單位資金的行為,有一般的挪用本資金的違法違紀行為和挪用本單位資金的犯罪行為之分。區(qū)分二者之間的界限,我們認為,主要可以從以下兩個方面分析:其一,挪用本資金的數(shù)額。這是衡量挪用本單位資金的行為的社會危害性的一個重要方面,對于挪用單位資金罪中“數(shù)額較大,超過3個月未還的”、“雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的”這兩種情形來說,“數(shù)額較大”是構成犯罪的必備要件。因此,在這種情況下,是否達到“數(shù)額較大”,就成為區(qū)分一般的挪用本單位資金的違法違紀行為和挪用單位資金罪的重要標準之一。對于挪用單位資金罪中“進行非法活動的”這種情況,雖然本法并未規(guī)定數(shù)額上的要求,但是,從有關的司法解釋的精神看,挪用數(shù)額很小,社會危害性不大的,并不作為犯罪,而只是作為一般的違法違紀行為處理。其二,挪用本單位資金的時間。這是衡量挪用本單位資金的行為的社會危害性的另一個重要方面。對于本罪中“數(shù)額較大、超過3個月未還的”這種情況而言,“超過3個月未還”就是構成挪用資金罪的必備要件。在這種情況下,挪用本單位資金是否超過3個月未還就成為區(qū)分一般的挪用本單位資金的違法違紀行為和挪用資金罪的界限的重要標準之一。對于挪用資金罪中“雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的”、“進行非法活動的”這兩種情況,雖然本法中并無時間長短的要求,但是,如果挪用的時間很短,造成的社會危害性不大,可以作為本法第13條規(guī)定的“情節(jié)顯著輕微危害不大”的情況,不認為是犯罪,作為一般的挪用本單位資金的違法違紀行為處理。
(二)挪用資金罪與職務侵占罪的界限
這兩種犯罪有以下幾點明顯的區(qū)別:
1、侵犯的客體和時象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權,對象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金;職務侵占罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的所有權,對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財物,既包貨幣形態(tài)的資金和有價證券等,也包括實物形態(tài)的公司財產(chǎn),如物資、設備等。
2、在客觀表現(xiàn)不同。挪用資金罪表現(xiàn)為公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,利用職務上的便利,挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人,數(shù)額較大、超過3個月未還的,或者雖未超過3個月,但數(shù)額較大、進行營利活動的,或者進行非法活動的行為;職務侵占罪表現(xiàn)為,公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的行為。挪用資金罪的行為方式是挪用,即未經(jīng)合法批準或許可而擅自挪歸自己使用或者借貸給他人;職務侵占罪的行為方式是侵占,即行為人利用職務上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法法占有本單位財物。挪用本單位資金進行非法活動的,并不要求“數(shù)額較大”即可構成犯罪;職務侵占罪只有侵占本單位財物數(shù)額較大的,才能構成。
3、在主觀上不同。挪用資金罪行為人的目的在于非法取得本單位資金的使用權,但并不企圖永久非法占有,而是準備用后歸還;職務侵占罪的行為人的目的在于非法取得本單位財物的所有權,而并非暫時使用。
挪用本單位資金數(shù)額較大不退還的,這里所說的不退還,是指在挪用本單位資金案發(fā)后,人民檢察院起訴前不退還。一般認為,在實際生活中,挪用本單位資金不退還的,分為兩種情況:一種是主觀上想退還,但客觀上無能力退還,另一種是客觀上雖有能力退還,但主觀上已發(fā)生變化,先前的挪用本單位資金的故意已經(jīng)轉(zhuǎn)化為侵占該資金的故意。
在司法實踐中,如果行為人在挪用本單位資金后,確屬犯罪故意發(fā)生轉(zhuǎn)變,不再想退還,而是企圖永久非法占為己有,在客觀上有能力退還而不退還的,因為屬于刑法中的轉(zhuǎn)化犯,仍應根據(jù)處理轉(zhuǎn)化犯的原則,直接以職務侵占罪定罪處罰。
(三)挪用資金罪與挪用公款罪的界限
根據(jù)本法第384條的規(guī)定,挪用公款罪是指國家工作人員利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的,或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為、挪用資金罪與挪用公款罪在客觀上都表現(xiàn)為利用職務上的便利挪用資金的行為,在主觀上都是挪用的故意,有時犯罪對象也可能都是公司、企業(yè)或者其他單位的資金。但是,這兩種犯罪也有以下主要區(qū)別:
1、侵犯的客體和犯罪對象不同。挪用資金罪侵犯的客體是公司、企業(yè)或者其他單位的資金的使用權,對象是公司、企業(yè)或者其他單位的資金,其中,既包括國有或者集體所有的資金,也包括公民個人所有、外商所有的資金。挪用公款罪侵犯的客體是公款的使用權和國家機關的威信、國家機關的正?;顒拥?,既有侵犯財產(chǎn)的性質(zhì),又有嚴重的瀆職的性質(zhì),因此,本法將挪用公款罪規(guī)定本法分則第八章的貪污賄賂罪專章中,而不是“侵犯財產(chǎn)罪”專章中。挪用公款罪侵犯的對象限于公款,其中主要是國有財產(chǎn)和國家投資、參股的單位財產(chǎn),即國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位等所有的款項。挪用公款罪和挪用資金罪侵犯的對象不同,客體不同,社會危害性程度也有較大的差別。本法第384條規(guī)定的挪用公款罪在客觀上的三種不同情形的排列順序,與本條第1款規(guī)定的挪用資金罪在客觀上的三種不同情形的排列順厲不同,也說明立法者對這兩種犯罪打擊的重點的不同。在處罰上挪用公款罪也比挪用資金罪嚴厲得多。
2、犯罪主體不同。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員,但國家工作人員除外。挪用公款罪的主體是國家工作人員,包括國家機關中從事公務的人員,國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、人氏團體中從事公務的人員,國家機關、國有公司、企業(yè)事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員。因此,本條第2款明確規(guī)定,國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務的人員,利有職務上的便利,挪用本單位資金的,依照本法典第384條關于挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。
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