(1)胡某的經營行為能否以銷售非法生產的煙草專賣品論

(2)胡某的經營行為是否能移送司法機關追究刑事責任(應該移送哪個區(qū)的司法機關)

(3)胡某的經營行為能否以非法經營罪追究刑事責任

一、行為人經營行為非法性的探討

1、胡某經營煙草專賣業(yè)務不具備合法資格。按照我國煙草專賣法的相關規(guī)定煙草專賣品的生產、銷售、批發(fā)、運輸?shù)拳h(huán)節(jié)都實行許可證制度，任何企業(yè)或個人經營煙草專賣業(yè)務都必須經過煙草專賣行政主管部門許可，辦理相關煙草專賣業(yè)務的許可證。煙草專賣行政主管部門對任何企業(yè)或個人經營煙草專賣業(yè)務實行屬地經營屬地管理的方式，新施行的《中華人民共和國行政許可法》也確定了“誰許可、誰監(jiān)督”的原則。即意味著胡某經營煙草專賣業(yè)務應申請煙草專賣行政主管部門的許可，并有接受監(jiān)督和管理的義務。胡某的經營行為發(fā)生在甲、乙兩市和A、B兩區(qū)之間，不論在甲、乙兩市還是A、B兩區(qū)經營煙草專賣業(yè)務都必須得到相關煙草專賣行政主管部門的許可，辦理經營煙草專賣業(yè)務的許可證。胡某未未辦理省(市)級煙草專賣行政主管部門簽發(fā)的煙草專賣品準運證，即意味著不能跨省(市)運輸煙草專賣品，不具備從事運輸煙草專賣品業(yè)務的合法資格。同時，胡某未在甲市A和B區(qū)辦理煙草專賣品零售許可證，即意味著不能在甲市A和B區(qū)零售煙草專賣品，不具備從事零售煙草專賣品業(yè)務的合法資格。

所以，不論行為人運輸煙草專賣品還是銷售煙草專賣品都必須到相關煙草專賣行政主管部門辦理煙草專賣品準運證或零售許可證。否則，無準運證運輸煙草專賣品或無零售許可證銷售煙草專賣品都不具備合法經營的資格。所以，胡某未辦理煙草專賣品準運證和零售許可證跨區(qū)域經營煙草專賣業(yè)務的行為是一種違法經營行為。

2、胡某的經營行為應以無準運證運輸煙草專賣品定性。依據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法》和《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》的相關規(guī)定，無準運證運輸煙草專賣品是指企業(yè)和個人在經營煙草專賣業(yè)務過程中，在運輸煙草專賣品環(huán)節(jié)中出現(xiàn)的沒有煙草專賣品準運證運輸和4種應視為無煙草專賣品準運證運輸煙草專賣品的情形。當事人胡某不論在甲、乙兩市還是A、B兩區(qū)之間的運輸行為均不能提供煙草專賣品準運證以及在當?shù)責煵輰Ｙu批發(fā)企業(yè)購買煙草專賣品的有效證明(均為假冒商標卷煙)所以，行為人非法經營行為符合煙草專賣法中規(guī)定的無準運證運輸煙草專賣品的構成要件。另外，值得注意的是當事人胡某的非法經營行為事實上只發(fā)生在運輸環(huán)節(jié)，并沒有發(fā)生實質性的銷售，也沒有違法所得。這樣在案件事實調查方面，行為人非法運輸環(huán)節(jié)的違法事實清楚，而銷售假冒商標卷煙的行為因行為人意志以外的因素沒有實施，只是一種目的或可能(此時的銷售行為在刑法理論中稱為犯罪未遂);在韃槿≈し矯媯?執(zhí)法人員可以提?≡聳涑盜盡⒒踉說ゾ蕁⑾殖〖觳楸事嫉戎ぞ藎?形成證明行為人非法運輸行為的證據(jù)鏈。而提取行為人銷售假冒商標卷煙的證據(jù)則不太可能或者有主觀臆斷的嫌疑;在適用法律的問題上，行為人無煙草專賣品準運證運輸煙草專賣品的行為可以依據(jù)《中華人民共和國煙草專賣法實施條例》第五十五條第二款規(guī)定做出沒收違法運輸煙草專賣品的行政?Ψ!6?若以當事人銷售假冒商標卷煙進行?Ψ5幕埃?當事人沒有違法所得，也沒有違法銷售總額(因未發(fā)生實際銷售行為)所以，胡某的非法經營行為以無準運證運輸煙草專賣品定性能做到案件事實清楚、證據(jù)確鑿、適用法律準確。而以銷售假冒商標卷煙定性則證據(jù)不足，適用法條牽強，不能令人信服