侵犯商業(yè)秘密罪中危害行為的認定

本罪的危害行為表現(xiàn)為《刑法》第219條規(guī)定的2類共4種侵犯了他人商業(yè)秘密的行為。第一類是直接侵權人侵犯商業(yè)秘密的行為，即：(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密;(3)違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。這三種行為中，第(1)、(2)種行為屬于侵權性侵犯商業(yè)秘密的行為，第(3)種行為屬于違約性侵犯商業(yè)秘密的行為。第二類是直接侵權人之外的第三人侵犯商業(yè)秘密的行為。以下對這些危害行為逐一進行分析。

1、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的行為

此種危害行為也被稱為“非法獲取商業(yè)秘密的行為”。我們認為，這是最嚴重的侵犯商業(yè)秘密的行為，也是其他與之相關的侵犯商業(yè)秘密行為得以成立的前提，是直接侵權人的侵權性行為。這種行為方式主要是根據(jù)直接侵權人行為手段的不正當性來認定其違法性。以下對這幾種不正當手段逐一予以剖析：

(1)盜竊商業(yè)秘密的行為

所謂“盜竊”，是指秘密竊取，它既包括權利人內部成員的竊取，也包括外部人員的竊取，還包括內外勾結的竊取。盜竊手段通常表現(xiàn)為竊取商業(yè)秘密的載體來獲取商業(yè)秘密，行為人竊取到的既可以是反映商業(yè)秘密的材料原件或者其復制品，如采用偷印、偷照、監(jiān)聽等手段竊取權利人的商業(yè)秘密，還可以是偷閱權利人的商業(yè)秘密之后，憑借大腦的記憶再現(xiàn)該商業(yè)秘密。

在1997年刑法修改增設侵犯商業(yè)秘密罪之前，我國對盜竊技術秘密或重要技術成果的，依照司法解釋按照盜竊罪來處理。1992年12月11日最高人民法院、最高人民檢察院下發(fā)的《關于辦理盜竊案件具體應用法律的若干問題的解釋》，其中的第五條第(四)項規(guī)定的盜竊罪的對象包括重要技術成果，1994年6月17日最高人民檢察院、國家科委聯(lián)合發(fā)布的《關于辦理科技活動中經(jīng)濟犯罪案件的意見》也明確規(guī)定：“對非法竊取技術秘密，情節(jié)嚴重的，以盜竊罪追究其刑事責任?！爆F(xiàn)在現(xiàn)行刑法研究規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪，對以上盜竊他人商業(yè)秘密的行為是否還按照刑法修訂前的做法來處理呢?有學者認為，“刑法修改后，對于盜竊技術成果或技術秘密的案件，則應首先判斷該技術成果或技術秘密是否符合商業(yè)秘密的特征，屬于商業(yè)秘密的，應按照侵犯商業(yè)秘密罪處理。對于不屬于商業(yè)秘密的技術成果，則仍可以依照最高人民法院、最高人民檢察院的前述司法解釋，按盜竊罪處理。因為，現(xiàn)行刑法實施后，上述司法解釋并未宣布廢止?！盵1]我們不同意這種觀點，一方面，1997年刑法修改時增設侵犯商業(yè)秘密罪的目的之一就是為了解決知識產(chǎn)權不能像傳統(tǒng)的可以獨占性的財物包括無形財物和有形財物一樣被盜竊的問題，商業(yè)秘密被他人以不正當手段竊取后，商業(yè)秘密的權利人損失的是該商業(yè)秘密可能帶來的財產(chǎn)收益，而商業(yè)秘密本身并沒有脫離權利人的控制，這明顯與傳統(tǒng)的盜竊罪的情形不同。一種技術信息或者經(jīng)營信息，如果不符合商業(yè)秘密的前述特征，要么不能成為秘密信息而已經(jīng)進入公知信息領域，要么并不具有經(jīng)濟價值，從而該信息本身并無盜竊的必要，那么行為人盜竊承載該信息的載體的行為，只能是因為該載體本身具有較大的經(jīng)濟價值，而使得該盜竊行為構成盜竊罪?？傊环仙虡I(yè)秘密特征的技術信息或經(jīng)營信息本身，既不能成為侵犯商業(yè)秘密的犯罪對象，不可能成為盜竊罪的對象，行為人盜竊這種信息的，只可能因為盜竊信息的載體構成盜竊罪，[2]或者因其犯罪過程如采取破壞財物的手段構成其他犯罪。

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