經(jīng)濟(jì)合同中往往有定金條款，很多當(dāng)事人在簽訂和履行合同過程中對定金不甚了解，常見的問題如下：

一、什么是法律意義上的定金？

《擔(dān)保法》89條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

分析一下上述條款，我們可以歸納出定金有如下幾點(diǎn)特征：

（1）定金為債權(quán)的擔(dān)保。定金的目的是為了確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

（2）定金為雙方的債權(quán)提供擔(dān)保。其他擔(dān)保一般僅擔(dān)保一方當(dāng)事人的債權(quán)，而定金所擔(dān)保的合同為雙務(wù)合同，且當(dāng)事人雙方之義務(wù)均屬定金擔(dān)保范圍。

（3）定金合同具有從屬性。凡擔(dān)保合同，均從屬于主合同，故定金合同成立需以主合同成立為前提，主合同無效，定金合同亦隨之無效（當(dāng)事人另有約定除外）。主合同獲得履行，定金也就失去目的。但對于立約定金和成約定金，定金合同可獨(dú)立于主合同而存在。

二、我國法律規(guī)定了幾種定金？

從《擔(dān)保法》89條規(guī)定來看，似乎只有違約定金一種。但《擔(dān)保法解釋》增加了若干定金種類，如下：

1、立約定金

《擔(dān)保法解釋》第115條規(guī)定：當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的一方拒絕訂立主合同的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

立約定金，定金合同先于主合同而成立。值得注意的是，立約定金成立的特別要件是：當(dāng)事人對主合同的主要內(nèi)容已有預(yù)設(shè)，即對合同的主要條款已經(jīng)達(dá)成潛在的合意，只需將來予以確認(rèn)，如達(dá)成意向書、對需書面訂立的合同已經(jīng)達(dá)成口頭合意等。

2、成約定金

《擔(dān)保法解釋》第116條規(guī)定：當(dāng)事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。

成約定金，是指作為主合同成立要件的定金，因定金的交付，主合同才成立或生效，在這里，定金是作為主合同的特別成立要件存在的，定金合同得脫離于主合同而成立。

3、解約定金

《擔(dān)保法解釋》第117條規(guī)定：定金交付后，交付定金的一方可以按照合同的約定以喪失定金為代價而解除主合同，收受定金的一方可以雙倍返還定金為代價而解除主合同。

值得注意的是，合同解除后，雖然適用了定金處罰，主張解除合同的當(dāng)事人承擔(dān)了定金損失，但不排除有損失的一方要求對方損害賠償。

4、違約定金

《擔(dān)保法》89條：見上述。這種定金的作用類似于違約金，但與違約金不同的是，它對違約方具有一定的懲罰性。

三、定金與預(yù)付款、違約金、損害賠償金等有何區(qū)別？

1、定金與預(yù)付款

區(qū)別：

（1）從效力上說，定金適用定金罰則，預(yù)付款無此效力。

（2）從功能上說，定金是作為債權(quán)的擔(dān)保，而預(yù)付款則屬于債務(wù)履行的范疇，其主要功能是提前履行部分債務(wù)。

（3）從性質(zhì)上說，定金的交付產(chǎn)生一個定金合同，定金合同與主合同是兩個合同，而預(yù)付款的交付屬于履行主債務(wù)的一部分，不構(gòu)成一個獨(dú)立的合同。

2、定金與違約金

違約金是合同當(dāng)事人在合同中預(yù)先約定的當(dāng)一方不履行合同或不完全履行合同時，由違約的一方支付給對方的一定金額的貨幣。違約金有賠償性違約金和懲罰性違約金兩種。

《合同法》第114條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。因此，該條款所規(guī)定的違約金，實(shí)質(zhì)上系以賠償為主，懲罰為輔。

《合同法》116條規(guī)定：當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

3、定金與損害賠償金

合同法上的損害賠償金，就是合同一方因承擔(dān)違約賠償責(zé)任而向另一方支付的損失賠償金額。

定金與損害賠償金是否可以并用，這個問題我國法律沒有明文規(guī)定。但由于定金具有懲罰性的特點(diǎn)，其適用不以實(shí)際損害的發(fā)生為前提，因而其應(yīng)當(dāng)是獨(dú)立于損害賠償責(zé)任的，所以定金與損害賠償金可以并用。

定金與損害賠償金并用應(yīng)遵循如下規(guī)則：

（1）若定金收益高于實(shí)際損失額，如無特別約定，則直接適用定金，此定金應(yīng)折算為損害賠償金。

（2）若定金小于實(shí)際損失，當(dāng)事人除收取定金收益外，仍得請求賠償損失。

（3）若當(dāng)事人明確約定定金為損失之預(yù)設(shè)，則定金與損害賠償金不得并用。4、定金與其他金錢擔(dān)?！稉?dān)保法解釋》第118條規(guī)定：當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。

該解釋列舉了“其他金錢擔(dān)保”：留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金等。它們是指擔(dān)保法未明文規(guī)定的非典型金錢擔(dān)保方式，其與定金最大的區(qū)別在于不適用定金罰則。

四、關(guān)于定金罰則的適用

定金罰則是定金制度之核心，《擔(dān)保法》第89條對其內(nèi)容做了規(guī)定，《擔(dān)保法解釋》做了較為詳細(xì)的補(bǔ)充規(guī)定：

（1）適用定金罰則的基本條件。除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外，適用定金罰則的基本條件是當(dāng)事人出現(xiàn)根本違約。一般違約行為如無礙于合同主要目的實(shí)現(xiàn)，不能適用定金罰則。

（2）當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。當(dāng)然，如果主債務(wù)本身為不可分之債，部分履行對債權(quán)人無益的，自然不能按照本條規(guī)定處理。

（3）定金罰則的除外?！稉?dān)保法解釋》第122條規(guī)定：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。因合同關(guān)系以外第三人的過錯，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償。

五、定金的其他效力

除了定金罰則效力外，定金的效力還有：

（1）預(yù)先給付的效力。主合同履行時，根據(jù)約定，定金或轉(zhuǎn)化為預(yù)付款，即作為給付之一部分，或返還交付定金一方，但一般不發(fā)生利息返還的效力。若轉(zhuǎn)化為預(yù)付款，則此時定金就具有了預(yù)先給付的效力。

（2）證約的效力。我國雖然沒有規(guī)定證約定金，但通說認(rèn)為定金（立約定金除外）一般具有證明主合同成立的效力，因此除非有相反證據(jù)，定金合同之存在，就表明主合同之存在。不過證約定金并不影響合同的效力，如果合同存在無效或被撤銷的事由，交付定金也不能使合同有效。