(一)、限制的法理基礎(chǔ)

1、人合因素

有限責(zé)任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點(diǎn)，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)。這種雙重性質(zhì)，不僅反映在有限公司對外關(guān)系上，也反映在它的內(nèi)部關(guān)系上。有限責(zé)任公司的“人合”性，突出表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議時的限制態(tài)度。這種限制，其目的在于維護(hù)股東的緊密關(guān)系，避免公司因股東的變動而影響生產(chǎn)經(jīng)營活動。

2、信用保證

由于有限公司的股東人數(shù)較少，我國《公司法》規(guī)定是二人以上五十人以下(國有獨(dú)資公司除外)。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實，又能兼顧股東相互間信用關(guān)系的維持，關(guān)注股東本身的財產(chǎn)狀況、商業(yè)信譽(yù)、經(jīng)營能力等個人條件，由此勢必強(qiáng)化股東對公司的使命感和責(zé)任感，使公司對外具有較高的信用品級。

3、經(jīng)營管理需要

有限公司股東設(shè)立公司時，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特別是在高新技術(shù)公司中，雙方或者多方合作可能是一種優(yōu)勢互補(bǔ)的結(jié)果，譬如，甲股東有充實的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術(shù)，丙股東則擅長公司運(yùn)作和管理。這樣的合作有利于公司的經(jīng)營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當(dāng)初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以適當(dāng)?shù)南拗剖欠浅１匾摹?/p>

(二)、限制的方式

1、過半數(shù)股東同意。

(1)、股東會的召開

《公司法》第35條第2款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。”根據(jù)該法第38條第一款第(十)項規(guī)定，股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。因此，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)召開股東會。由于股東會分定期會議和臨時會議。定期會議召開的時間和程序由公司章程規(guī)定。實踐中一般一年召開一至二次。由于股東要求轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時間具有不確定性，因此，由股東會定期會議對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行表決難合時宜。對轉(zhuǎn)讓人來說，等待時間過長，往往錯過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的良機(jī)?？尚械姆椒☉?yīng)該是提議召開臨時股東會議。根據(jù)我國《公司法》第43條第二款規(guī)定，只有代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上董事，或者監(jiān)事，才可以提議召開臨時會議。若轉(zhuǎn)讓人持有的股權(quán)少于25%并且不擔(dān)任公司監(jiān)事職務(wù)的，則該股東(轉(zhuǎn)讓人)無權(quán)單獨(dú)提議召開臨時股東會議。

在股權(quán)轉(zhuǎn)讓人無權(quán)單獨(dú)提議召開臨時股東會時，如何啟動股東會議程序，以及股東會應(yīng)在多長期限內(nèi)作出決議，我國公司法均未作出規(guī)定。筆者認(rèn)為，公司法應(yīng)當(dāng)對此問題作出明確規(guī)定，以保護(hù)持股較少股東的合法權(quán)益，保障股權(quán)的順利流轉(zhuǎn)，減少股東糾紛的發(fā)生。筆者建議對《公司法》補(bǔ)充規(guī)定：“股東要求轉(zhuǎn)讓出資的，應(yīng)當(dāng)向董事會(或者執(zhí)行董事)書面提出，董事會應(yīng)當(dāng)在收到書面通知后一個月內(nèi)通知召開股東會?！睂Υ?，法國《商事公司法》第45條規(guī)定，公司應(yīng)在股東完成轉(zhuǎn)讓計劃通知之日起三個月期限內(nèi)作出決定，否則，視為已同意轉(zhuǎn)讓。

(2)、股東會的決議

股東會對股權(quán)向非股東轉(zhuǎn)讓進(jìn)行表決，必須經(jīng)“全體股東過半數(shù)同意”。在這里，股東行使表決權(quán)是按照股東人數(shù)(一人一票)還是股東的出資額(持股比例)計算，公司法并未明確?！豆痉ā返?1條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)?！卑创艘?guī)定，“全體股東過半數(shù)”似乎應(yīng)指全體股東所持出資比例的過半數(shù)，即代表50%以上出資比例的股東同意轉(zhuǎn)讓就通過決議。筆者認(rèn)為，此處“全體股東過半數(shù)”應(yīng)是指股東人數(shù)超過一半同意即通過決議，實行的是一人一票制而非持股多數(shù)決。其理由是：

其一，根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，股東行使表決權(quán)也表現(xiàn)出“二元”特點(diǎn)：一方面，股東會會議以“資”計算股東的表決權(quán);另一方面，股東會又在通過個別決議事項時以“人”計算表決權(quán)。如前所述，《公司法》對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)予以限制的根本原因在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關(guān)系，在于有限公司的“人合”性質(zhì)。股東會議在對“人合”性質(zhì)的事項進(jìn)行決議時，應(yīng)當(dāng)實行“一人一票”制。

其二，根據(jù)《公司法》第106條第2款規(guī)定，股份有限公司股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上(特殊事項為為2/3)通過。該條明確規(guī)定是“所持表決權(quán)的半數(shù)以上”。從兩個條款的對比中不難判斷，《公司法》第35條第2款規(guī)定的“全體股東過半數(shù)”，應(yīng)是全體股東人數(shù)的過半數(shù)。

其三，尤其應(yīng)當(dāng)注意的是，《最高人民法院關(guān)于適用<婚姻法>若干問題的解釋(二)》第十六條第一款規(guī)定：“……夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)的，該股東的配偶可以成為該公司股東?！痹撍痉ń忉寷]有直接采用《公司法》的表述方式，即“全體股東過半數(shù)”。而是表述為“過半數(shù)股東同意”，這樣表述涵義確定，為準(zhǔn)確理解和適用《公司法》相關(guān)條款提供了參考依據(jù)。

(3)、股東會決議的替代方式

股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，假如股東會議因召集程序缺陷而無法及時召開，或者借故拖延，轉(zhuǎn)讓人是否可以通過其它途徑得到救濟(jì)?筆者認(rèn)為完全可以并且必要，由于有限公司的人數(shù)較少，采取逐個征集股東意見的方式完全可行。也有學(xué)者認(rèn)為，沒有依法舉行股東會，沒有按照法定的議事規(guī)則集體討論和研究，沒有按照法定的表決規(guī)則行使股東表決權(quán)，如此形成的決議違反公司法規(guī)定的股東會決議程序，故不具備法律約束力。對此觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為不妥。首先，股東會行使的職權(quán)中雖然包括“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”，但對股東會的召開方式和議事規(guī)則并未作出限制。相反，《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司機(jī)構(gòu)的議事規(guī)則及股東認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項均授權(quán)由公司章程作出規(guī)定?？梢姡豆痉ā穼儆诠緝?nèi)部自治的事項，并未實行強(qiáng)制性的統(tǒng)一，而是授權(quán)公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)作出規(guī)定。其次，《最高人民法院關(guān)于適用<婚姻法>若干問題的解釋(二)》第16條第二款明確規(guī)定：“用于證明過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當(dāng)事人通過其他合法途徑取得的股東書面聲明材料?！痹撍痉ń忉寣D(zhuǎn)讓人征集其他股東意見的方式予以肯定，雖然針對的是夫妻之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但都屬于“向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資”，在本質(zhì)上并無差別。

2、保障其他股東的優(yōu)先購買權(quán)。

(1)、優(yōu)先購買權(quán)的涵義與相關(guān)規(guī)定。

優(yōu)先購買權(quán)是指物權(quán)的優(yōu)先效力，即財產(chǎn)所有人出賣其財產(chǎn)時，就該項財產(chǎn)與財產(chǎn)所有人存在物權(quán)關(guān)系的人在同等條件下可優(yōu)先于其他人購買。目前我國法律規(guī)定的優(yōu)先購買權(quán)情形主要有：房屋承租人在房屋所有人出賣房屋時有優(yōu)先購買權(quán);共同共有人的優(yōu)先購買權(quán);按份共有人的優(yōu)先購買權(quán);以及公司股東在轉(zhuǎn)讓出資時，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。

(2)、優(yōu)先購買權(quán)的行使與放棄。

我國公司法規(guī)定了其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)，但優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)在什么條件下行使?多長期限內(nèi)行使?若其他股東怠于行使優(yōu)先購買權(quán)該如何處理?公司法卻沒有規(guī)定。筆者認(rèn)為，為保障股權(quán)的正常流轉(zhuǎn)，督促權(quán)利人及時行使權(quán)利，鼓勵交易，促進(jìn)社會財富的增長，應(yīng)當(dāng)對上述問題予以明確規(guī)定。

對于優(yōu)先購買權(quán)行使的期限，我國法律已有類似規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見(試行)》第118條規(guī)定：“出租人出賣出租房屋，應(yīng)提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權(quán)。”法國等國家公司法規(guī)定了三個月的行使期限，必要時，經(jīng)法院裁定，得延長六個月。

優(yōu)先權(quán)是在“同等條件”下的優(yōu)先，因此，轉(zhuǎn)讓人向非股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)將擬轉(zhuǎn)讓的價格、付款條件及受讓人的基本情況等書面告知公司，公司應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)通知其他股東。公司疏于通知的，由公司承擔(dān)責(zé)任，公司可追究內(nèi)部相關(guān)人員(董事、經(jīng)理等)的責(zé)任。公司通知股東后，股東怠于答復(fù)的，逾期視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。若轉(zhuǎn)讓人告知虛假的轉(zhuǎn)讓價格等交易條件，其他股東在知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起一定期限內(nèi)可以行使撤銷權(quán)。