出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)及管控

一、出讓方(股東)資格瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)主要來自于法律或公司章程的限制，主要表現(xiàn)為：

1、股東資格喪失的法律風(fēng)險(xiǎn)及管控

(1)股東資格喪失的法律風(fēng)險(xiǎn)

如果不具備股東資格，發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在法律上是無效的。另外，因各種原因喪失股東資格的人，也不具有股權(quán)轉(zhuǎn)讓資格，因此，受讓方考察出讓方股東資格的相關(guān)證明尤其重要。

(2)股東資格喪失的法律風(fēng)險(xiǎn)管控

為了防止股東資格喪失的法律風(fēng)險(xiǎn)，受讓方必須考察出讓方股東資格的相關(guān)證明。在實(shí)踐中，必須審查公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記、公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設(shè)立后的授權(quán)資本或者新增資本的認(rèn)購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實(shí)情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

2、轉(zhuǎn)讓主體資格限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)及管控

二、關(guān)于轉(zhuǎn)讓主體資格的限制，主要來自于公司章程和法律的限制，主要包括：

(1)有限責(zé)任公司公司章程限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)法律規(guī)定，法律賦予有限公司高度的意思自治權(quán)，有限公司可以通過公司章程限制股權(quán)內(nèi)外部轉(zhuǎn)讓，只要該章程不違背相關(guān)法律的禁止性規(guī)定，法律承認(rèn)其效力。因此，對于受讓方而言，通過公司章程考察對方的出讓資格尤為重要。

(2)股份有限公司法律限制中的法律風(fēng)險(xiǎn)

三、股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓的限制主要體現(xiàn)為對特殊主體資格的限制。主要表現(xiàn)為：

第一，發(fā)起人轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)法律規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人持有的股份自公司成立起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。這意味著，對發(fā)起人來說，無論股票是否上市，在一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，即使股票上市，上市前的股份也不得在上市后一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓。相應(yīng)的，受讓人也不得購買此類股票。

第二，董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)法律規(guī)定，上述人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。在離職后半年內(nèi)，也不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?？梢?，法律對上述人員轉(zhuǎn)讓股份的行為在比例、時(shí)間上進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，因此，涉及上述人員的股權(quán)交易應(yīng)注意股份比例和時(shí)間的限制。

第三，持有5%股份的股東轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股東在買入后六個(gè)月內(nèi)又賣出或者在賣出后六個(gè)月內(nèi)又買入。否則，由此所得收益歸公司所有。這是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，不僅轉(zhuǎn)讓無效，所得收益將歸公司所有。

第四，上市收購股份轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

法律規(guī)定，采取要約式收購的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。同時(shí)，收購人持有的股票，在收購行為完成后十二個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

第五，證券機(jī)構(gòu)人員和其他有關(guān)人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)證券法的規(guī)定，證券交易所、證券公司和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的工作人員以及法律禁止參與證券交易的其他人員，在任職和法定期限內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。在成為前述人員前，其所持有的股票必須依法轉(zhuǎn)讓。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的。否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

第六，證券中介服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員轉(zhuǎn)讓限制的法律風(fēng)險(xiǎn)

主要指為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司進(jìn)行上述服務(wù)的中介機(jī)構(gòu)和人員，自接受委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。因此，這類特殊人員的股票也是禁止出讓或買入的，否則，也會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的無效。

基于以上轉(zhuǎn)讓主體資格的法律限制分析，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓人必須熟悉和精通《中華人民共和國公司法》和《中華就人民共和就國證券法》對轉(zhuǎn)讓主體資格相關(guān)限制規(guī)定，選擇合法的轉(zhuǎn)讓主體。

3、隱名股東轉(zhuǎn)讓中的法律風(fēng)險(xiǎn)

“顯名股東”與“隱名股東”通過協(xié)議產(chǎn)生合同關(guān)系。隱名股東不是名義上的股東，但其屬于公司法意義上的“實(shí)際控制人”，不具有股東資格，但“顯名股東”受其支配和控制，從而對公司的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生影響。

因此，“隱名股東”不得以自己名義轉(zhuǎn)讓“顯名股東”的股權(quán)，否則其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為無效。同時(shí)，如果“顯名股東”違背了與“隱名股東”的協(xié)議擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)，因公司章程中股東登記的公示作用，仍產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律效果，不得對抗善意第三人。

四、受讓方資格瑕疵的法律風(fēng)險(xiǎn)及管控

關(guān)于受讓方資格瑕疵的問題，主要考慮是否違背了法律的限制規(guī)定，受讓主體存在法律障礙，同樣會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。以下幾種主體，在受讓股權(quán)時(shí)受到法律限制。

1、中國公民個(gè)人不能作為中外合資(合作)有限公司的股東。

2、屬于國家禁止或限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權(quán)，禁止或限制向外商轉(zhuǎn)讓。

3、法律、法規(guī)、政策規(guī)定不得從事營利性活動的主體，不得受讓公司股權(quán)成為公司股東，例如各級國家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)。

因此，受讓人在進(jìn)行股權(quán)收購時(shí)，要了解我國法律上對受讓方資格的限制規(guī)定，否則導(dǎo)致收購無效而承擔(dān)不必要的成本。