首要分子甲通過手機(jī)指令所有參與者“和對(duì)方打斗時(shí)，下手重一點(diǎn)”。在聚眾斗毆過程中，被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無法查明。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（）

A.對(duì)甲應(yīng)以故意殺人罪定罪量刑

B.甲是教唆犯，未參與打斗，應(yīng)認(rèn)定為從犯

C.所有在現(xiàn)場(chǎng)斗毆者都構(gòu)成故意殺人罪

D.對(duì)積極參加者按故意殺人罪定罪，對(duì)其他參加者按聚眾斗毆罪定罪

【答案】A

【考點(diǎn)】聚眾斗毆罪

【解析】選項(xiàng)A正確?！缎谭ā返诙倬攀l第二款規(guī)定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規(guī)定定罪處罰。本題中，首要分子甲指令所有參與者和對(duì)方打斗時(shí)"下手重一點(diǎn)"，這里的"下手重一點(diǎn)"，應(yīng)認(rèn)為包括對(duì)被害人重傷、死亡后果所持的是直接故意心態(tài)或間接故意心態(tài)。因此，甲對(duì)被害人被重傷致死的后果應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任，即甲構(gòu)成故意殺人罪。

選項(xiàng)B錯(cuò)誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒有實(shí)際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為主犯，而非從犯。

選項(xiàng)C、D錯(cuò)誤。按照共同犯罪的法理，在聚眾斗毆過程中，如果只是一個(gè)或一部分人實(shí)施了嚴(yán)重暴力行為，導(dǎo)致被害人重傷、死亡的，那么只有實(shí)施該嚴(yán)重暴力的人轉(zhuǎn)化為故意傷害罪或故意殺人罪，其他的人仍然定聚眾斗毆罪。就本題而言，由于被害人被誰的行為重傷致死這一關(guān)鍵事實(shí)已無法查明，因而就實(shí)際參與打斗的人而言，無論認(rèn)定誰構(gòu)成故意殺人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪從無的精神，只能認(rèn)定所有參與打斗的人，對(duì)被害人的死亡都不承擔(dān)刑事責(zé)任。