將隱私利益上升為一種個人權(quán)利與法律相聯(lián)系則源于1890年SamuelD.Warren和LouisD.Brandeis的《論隱私權(quán)》一文。美國隱私權(quán)存在于憲法、侵權(quán)法和各類成文法。
《歐洲人權(quán)公約》將公民私生活保護列為公民基本權(quán)利。在二戰(zhàn)后人權(quán)保護的大環(huán)境下,歐洲各國國內(nèi)法也陸續(xù)制定法律予以回應(yīng)??傮w上來說,美國從自由的角度理解隱私,而歐洲大陸將隱私保護植根于人格尊嚴之上。
在隱私權(quán)制度設(shè)計時,主要需要平衡的只有一對利益矛盾,即隱私權(quán)主體(個人)的隱私利益(也可以表達為人格自由與人格尊嚴方面的人格利益)與他人(即負有消極不作為義務(wù)的其他自然人、法人或者其他組織)的言論表達自由、知情權(quán)等利益的沖突。國家基本上處于一個超然于雙方利益矛盾的中立地位,以社會管理者身份,通過制定法律和實施法律調(diào)整矛盾雙方的利益關(guān)系。國家調(diào)整這一利益關(guān)系的主要手段就是“公共利益”規(guī)則的適用:凡不涉及公共利益的個人隱私,受到保護;凡涉及公共利益的隱私,或者不予保護,或者受到限制。
【個人信息的法律保護及相關(guān)利益衡量】
隨著個人信息處理方式的數(shù)字化轉(zhuǎn)變,人們在享受信息數(shù)字化帶來的諸多便利的同時,也面臨著個人信息數(shù)字化帶來的風險。近半個世紀以來,有關(guān)個人信息保護的立法已經(jīng)成為全球范圍內(nèi)最為矚目的立法運動之一。到目前為止,全球已經(jīng)有九十多個國家制定了個人信息保護法。
個人作為目的性的存在,只有消除個人對“信息化形象”被他人操控的疑慮和恐慌,保持其信息化人格與其自身的一致性而不被扭曲,才能有自尊并受到他人尊重地生存與生活。因此,個人信息對于信息主體的人格尊嚴和自由價值,應(yīng)當是個人信息保護立法中首要考慮的因素。
伴隨著整個社會信息化進程的發(fā)展,信息資源成為重要生產(chǎn)要素、無形資產(chǎn)和社會財富,信息化與經(jīng)濟全球化相互交織,推動著全球產(chǎn)業(yè)分工深化和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整,重塑著全球經(jīng)濟競爭格局。
為實施社會管理和提供公共服務(wù),收集和利用個人信息,是自古以來政府都普遍采用的做法。信息社會中,借助于現(xiàn)代信息技術(shù),政府可以更加充分地發(fā)掘個人信息的公共管理價值。公共秩序、公共安全和公共福利的推進,都離不開以個人信息為基本單位的數(shù)據(jù)庫的支撐。
現(xiàn)代信息處理技術(shù)之下,個人信息所蘊含的公共管理價值和商業(yè)價值,將成為公私機構(gòu)不當收集、處理、利用和傳輸個人信息的巨大誘因。并且,此種信息不限于傳統(tǒng)隱私權(quán)之下的私人生活秘密,而且及于個人所有具有可識別性的信息。相較于傳統(tǒng)隱私權(quán)個人個體化的隱私保護訴求而言,個人對其個人信息的保護訴求更為強烈和普遍,并且已經(jīng)上升為普遍的社會問題。
不同于傳統(tǒng)隱私權(quán)保護中政府超然的中立地位,在個人信息保護和利用中,政府積極加入其中,具有了利用者和管理者的雙重身份角色:一方面,政府作為社會管理和社會福利的承擔者,公共安全、公共管理和公共福利的推進都離不開對居民個人信息的掌握;另一方面,出于對行政效率的追求,也會不斷促使政府積極探索個人信息利用的限度和價值。
通過以上個人信息保護與利用的利益識別分析不難發(fā)現(xiàn),相較于傳統(tǒng)隱私權(quán)保護,個人信息保護與利用所涉利益主體和利益內(nèi)容更加多元化:首先,在社會信息化進程中,傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)信息化和專門信息服務(wù)業(yè)出現(xiàn),使得信息業(yè)者作為新的獨立利益主體出現(xiàn)。國家除了傳統(tǒng)隱私權(quán)保護時期中立超然的裁判者身份外,為完成公共管理和公共服務(wù)職能,政府大量參與個人信息的收集、處理和利用過程,國家同時具有了管理者和利用者的雙重身份。新的利益主體和角色的出現(xiàn)代表了整個社會對于個人信息的利用訴求,因而不同于傳統(tǒng)隱私權(quán)從個體出發(fā)為個體提供單一向度的權(quán)利保護,個人信息需要從保護和利用兩個角度兼得的視角加以考量;其次,在個人信息利用語境下考量個人信息的保護問題時,傳統(tǒng)隱私權(quán)保護中的利益沖突仍然存在,個人的隱私利益仍然是個人信息保護利益衡量的重要內(nèi)容。
【兩頭強化,三方平衡理論的提出】
一、“大數(shù)據(jù)”之下個人信息保護與利用多贏的新思維。
在后信息時代,時刻都有大量數(shù)據(jù)產(chǎn)生、流動,數(shù)據(jù)已經(jīng)是直接的財富和社會資源,借助數(shù)據(jù)技術(shù)的應(yīng)用,可以發(fā)現(xiàn)新的知識、創(chuàng)造新的價值,實現(xiàn)從數(shù)據(jù)到知識、從知識到行動的跨越,公私領(lǐng)域?qū)τ跀?shù)據(jù)利用的需求也比以往任何一個時代更為迫切。
數(shù)據(jù)隱私問題也成為數(shù)字經(jīng)濟時代的頂層問題,問題解決的關(guān)鍵仍然在于個人信息保護與利用的利益衡量:信息業(yè)者和政府作為新的利益主體代表了利用個人信息的利益訴求,構(gòu)成利益衡量的一個維度;而傳統(tǒng)隱私權(quán)保護問題仍然存在并更加緊迫,切實保護個人隱私構(gòu)成了利益衡量的另外維度。在個人隱私保護和個人信息利用都亟待強化的需求格局下,可行的方案是以一定標準實現(xiàn)對個人信息的區(qū)別保護和利用,從而實現(xiàn)保護和利用的多贏。
二、“兩頭強化,三方平衡”理論的內(nèi)涵。
一是兩頭強化。“兩頭強化”是指建立“個人敏感隱私信息”的概念,在個人敏感隱私信息與個人一般信息區(qū)分的基礎(chǔ)之上,通過強化個人敏感隱私信息的保護和強化個人一般信息的利用,調(diào)和個人信息保護與利用的需求沖突,實現(xiàn)利益平衡。二是三方平衡?!叭狡胶狻笔侵競€人對個人信息保護的利益(核心是人格自由和人格尊嚴利益)、信息業(yè)者對個人信息利用的利益(核心是通過經(jīng)營活動獲取經(jīng)濟利益)和國家管理社會的公共利益之間的平衡。具體而言,個人信息中涉及敏感隱私的部分,其保護應(yīng)該得到強化,個人的人格自由和人格尊嚴應(yīng)該得到更高水平的保護。而就個人一般信息,信息主體做出一定讓渡,讓信息業(yè)者得到收集、處理和利用的更大自由,以利其經(jīng)營。就國家而言,一方面為了滿足社會管理之目的,應(yīng)當獲得收集、處理、儲存和利用必要的個人信息的權(quán)力和能力;另一方面公權(quán)力的行使也需要約束,不過分利用技術(shù)手段和國家機器干預(yù)私人生活,對其個人信息的收集利用等方面的權(quán)力和能力加以規(guī)制和約束。
【兩頭強化,三方平衡理論的實現(xiàn)】
未來我國個人信息保護法應(yīng)當將“兩頭強化、三方平衡”理論作為其理論基礎(chǔ),并以此為指導(dǎo)構(gòu)建個人信息保護與利用的相關(guān)制度。
個人信息保護法中的國家主導(dǎo)體現(xiàn)在立法和執(zhí)法兩個方面:首先,制定統(tǒng)一的個人信息保護法,作為個人信息保護的基本法律調(diào)整公私領(lǐng)域內(nèi)的個人信息保護與利用關(guān)系;其次,國家主導(dǎo)還意味著通過專門機構(gòu)負責個人信息保護法律的執(zhí)行、監(jiān)督等各方面事務(wù)。
在國家主導(dǎo)之下,還應(yīng)該充分鼓勵信息業(yè)者的行業(yè)實行自律管理。自律機制是指在國家立法之外,社會組織體自發(fā)通過確立自律規(guī)范來規(guī)范自己行為實現(xiàn)自律目的的一種機制。
在相關(guān)法律政策制定、執(zhí)行和救濟的各個環(huán)節(jié)都可以借助網(wǎng)絡(luò)平臺等方式拓寬公民參與途徑,強化公民利益表達、救濟和監(jiān)督。
信息業(yè)者實名制和網(wǎng)絡(luò)用戶真實身份可查驗制。第一,切實落實信息業(yè)者的實名制,不僅要求相關(guān)監(jiān)管部門在入網(wǎng)環(huán)節(jié)攔截不適格主體,更重要的是切實進行動態(tài)監(jiān)管,維護網(wǎng)絡(luò)秩序的可信度;第二,用戶真實身份可查驗制與用戶實名制具有同樣的網(wǎng)絡(luò)管理效果,但其優(yōu)點在于其可以更好地維護公民個人信息安全,避免實名制引發(fā)“寒蟬效應(yīng)”,最大限度地減少對公民權(quán)利和自由的限制,實現(xiàn)管制與自由的平衡。
在大數(shù)據(jù)背景下,最大化實現(xiàn)國家對個人信息利用的方式便是建立國家中心數(shù)據(jù)庫,解除數(shù)據(jù)庫之間的“信息孤島”狀態(tài),最大限度地提升政府行政管理效率。
與成年人相比,未成年人心智尚未成熟,沒有足夠的認識能力和控制能力,也缺乏足夠的自我保護能力,其權(quán)益無疑更容易受到侵害,在個人信息保護與利用方面,更應(yīng)為未成年人提供特殊保護。
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