朱先生幼年患“重癥肌無(wú)力”，于15年前去上海某醫(yī)學(xué)院附屬醫(yī)院就診。經(jīng)該院眼病防治中心主任陳*師悉心治療后基本治愈出院。應(yīng)陳*師請(qǐng)求，朱先生的家長(zhǎng)把他患病前和治愈后的兩張照片交給了陳*師。陳隨后在自己撰寫的書中使用了朱先生的兩張照片。陳退休后，受聘于某醫(yī)院專家門診，專治“重癥肌無(wú)力”，并將他的專著分章節(jié)在某科技報(bào)紙上連載，并介紹陳的坐診時(shí)間，其中也將朱先生的兩張照片再次發(fā)表。朱先生發(fā)現(xiàn)后，將**報(bào)社以侵害肖像權(quán)為由一同告上法庭，請(qǐng)求精神損害賠償。

對(duì)于此案有兩種不同意見(jiàn)。第一種意見(jiàn)認(rèn)為，兩被告的行為不構(gòu)成侵害肖像權(quán)。理由是構(gòu)成侵害肖像權(quán)的必備要件之一，是行為人的行為須有營(yíng)利的目的，而陳*師和報(bào)社對(duì)朱先生肖像的使用是為了科學(xué)研究，不具備營(yíng)利的目的，且對(duì)公眾有利。第二種意見(jiàn)認(rèn)為，兩被告使用肖像的行為已構(gòu)成侵權(quán)。理由是在陳的文章中，不但介紹了此病的癥狀，還同時(shí)向讀者傳遞陳的坐診時(shí)間和治療效果等信息，類似一種廣告新聞。

筆者同意第二種意見(jiàn)。公民的肖像權(quán)是通過(guò)繪畫、攝影、雕刻、錄像、電影等藝術(shù)形式，使其外貌在物質(zhì)載體上再現(xiàn)的視覺(jué)形象。他人使用公民的肖像，應(yīng)當(dāng)征得本人(如系未成年人須征得其監(jiān)護(hù)人)的明示同意。

我們常說(shuō)的侵害肖像權(quán)的責(zé)任構(gòu)成，須具備以下三個(gè)要件：

1、有使用他人肖像的行為，這種使用應(yīng)為公開(kāi)的使用，如美術(shù)學(xué)院的學(xué)生畫模特肖像，如果僅供自己或?qū)W院內(nèi)部欣賞，不構(gòu)成使用，如果拿出去公開(kāi)發(fā)表，或參加畫展，則為使用。

2、未經(jīng)肖像權(quán)人同意而使用。通常包括未經(jīng)通知而使用，合同未成立而使用，超出合同約定范圍或期限而使用。

3、須無(wú)阻卻違法事由而使用。

所謂阻卻違法事由，包括：

A、為維護(hù)社會(huì)利益的需要，如使用先進(jìn)人物的照片進(jìn)行宣傳或參加展覽;對(duì)公民的不文明行為的拍攝并予以善意批評(píng);通緝逃犯而印制照片，等等。

B、為維護(hù)公民本人利益的需要，如刊登尋人啟事而使用照片;

C、為了時(shí)事新聞報(bào)道而使用，其中包括各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)人的照片、先進(jìn)人物的照片以及相關(guān)公眾的照片;D、近現(xiàn)代史上著名人物肖像的善意使用。

本案兩被告的行為符合侵害肖像權(quán)的全部構(gòu)成要件，法院應(yīng)該判令被告承擔(dān)民事賠償責(zé)任。