一、關(guān)聯(lián)交易的概念和種類

1、概念

關(guān)聯(lián)交易是指公司或是附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間所進(jìn)行的交易。關(guān)聯(lián)方包括自然人和法人，主要指上市公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員、以及其家屬和上述各方所控股的公司。關(guān)聯(lián)交易在公司的經(jīng)營活動特別是公司購并行動中，是一個極為重要的法律概念，涉及到財務(wù)監(jiān)督、信息披露、少數(shù)股東權(quán)益保護(hù)等一系列法律環(huán)境方面的問題。1992年4月4日深圳市人民政府出臺的《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》，將關(guān)聯(lián)交易稱為關(guān)連人士交易，將其列為重大交易，規(guī)定按必須披露交易的程序辦理，同時規(guī)定了幾種關(guān)聯(lián)人士交易可獲豁免。1997年5月22日，財政部頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易披露》中規(guī)定：在企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營決策中，如果一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，則視其為關(guān)聯(lián)方;如果兩方或更多方同受一方控制，也將視其為關(guān)聯(lián)方。這里的控制是指有決定某個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營決策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲得利益;所謂重大影響，則是指對某個企業(yè)的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)利，但并不決定這些政策。

2、種類

《企業(yè)會計準(zhǔn)則-關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》第8條按交易的內(nèi)容不同列舉了11種關(guān)聯(lián)交易：(1)購買或銷售產(chǎn)品;(2)購買或銷售商品以外的其他資產(chǎn);(3)提供或接受勞務(wù);(4)代理;(5)租賃;(6)提供資金，包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄纬傻馁J款或權(quán)益性資金;(7)擔(dān)保和抵押;(8)管理方面的合同;(9)研究與開發(fā)項目的轉(zhuǎn)移;(10)許可協(xié)議;(11)關(guān)鍵管理人員的報酬。

此外，還可從以下不同角度對關(guān)聯(lián)交易予以分類：根據(jù)交易對公司及股東權(quán)益影響的大小，可將關(guān)聯(lián)交易分為輕微關(guān)聯(lián)交易，普通關(guān)聯(lián)交易，重要關(guān)聯(lián)交易;根據(jù)交易對象的不同，可將關(guān)聯(lián)交易分為企業(yè)與企業(yè)之間的交易，企業(yè)與關(guān)鍵人員之間的交易等;按交易的計價原則，可將關(guān)聯(lián)交易分為市場價交易、協(xié)議價交易、優(yōu)惠價交易;按交易是否合法，可將關(guān)聯(lián)交易分為合法交易和非法交易。

二、不公平關(guān)聯(lián)交易侵害少數(shù)股東權(quán)益

由于關(guān)聯(lián)交易是發(fā)生在關(guān)聯(lián)方之間的交易，關(guān)聯(lián)交易雙方相互了解，彼此信任，出現(xiàn)問題易于協(xié)調(diào)解決，交易能高效、有序地的進(jìn)行，對于優(yōu)化企業(yè)資本結(jié)構(gòu)，提高資產(chǎn)盈利能力，及時籌措資金，降低投資機(jī)會成本，提高營運(yùn)資金效率，保證企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營快速發(fā)展，無疑是具有相當(dāng)積極作用。但與此同時，關(guān)聯(lián)交易也存在不少問題，我們應(yīng)看到，在關(guān)聯(lián)交易中，存在著不少不等價交易及虛假交易，損害了少數(shù)股東權(quán)益甚至出現(xiàn)一些上市公司利用不等價的關(guān)聯(lián)交易，蓄意操縱公司業(yè)績，配合非法分子進(jìn)行內(nèi)幕交易及操縱股價的證券欺詐行為。這種違背誠信原則的關(guān)聯(lián)交易就是不公平的關(guān)聯(lián)交易。不公平關(guān)聯(lián)交易主要有以下幾種形式：

1、公司與關(guān)聯(lián)方進(jìn)行不公平的資產(chǎn)買賣。在全球興起的兼并風(fēng)潮中，不公平的資產(chǎn)買賣大量存在，這種不公平的關(guān)聯(lián)交易已屢屢成為購并方掠奪、鯨吞少數(shù)股東利益的一種隱蔽手段，即使在證券法律較為健全的西方國家，人們也驚嘆兼并風(fēng)潮使人類似乎又回到了洪荒年代。

2、在多數(shù)股東(控股股東)的支配下，公司違背其自身的真實意愿為其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。這種擔(dān)保不是以相互間存在互惠條件為前提，而是由處于控股地位的多數(shù)股東利用其表決權(quán)優(yōu)勢而取得的，它不僅使公司徒增經(jīng)營風(fēng)險，也使少數(shù)股東的權(quán)益存在受損之虞。深滬兩地上市公司的年度財務(wù)報表顯示，存在部分上市公司為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保。

3、多數(shù)股東挪用上市公司配股得來的資金，或無償拖欠公司的貨款。上市公司配股得來的資金，應(yīng)按配股說明書予以使用，但有的卻被其控股公司挪作他用。在公司與其母公司的關(guān)聯(lián)交易中，也存在母公司拖欠公司貨款而不計付逾期違約金的情況，該貨款在公司的帳簿中長期體現(xiàn)為應(yīng)收款項。這些不公平的關(guān)聯(lián)交易，必然損害少數(shù)股東的利益。

4、以公司債權(quán)抵充多數(shù)股東的債務(wù)。在民法理論上，債的混同是指債權(quán)人與債務(wù)人合為一體時，引起的債的消滅。而上述行為將多數(shù)股東與公司混為一體，明顯違背了股東與公司相互獨(dú)立的原則，它必定侵害了少數(shù)股東在公司內(nèi)的應(yīng)得收益。

5、多數(shù)股東利用不公平關(guān)聯(lián)交易掠奪公司利潤。由于許多公司與對其控股的多數(shù)股東存在行業(yè)上的依存關(guān)系，多數(shù)股東可能利用其表決權(quán)的優(yōu)勢，向其控股的公司高價出售原材料或低價購買產(chǎn)成品，甚至搶占公司投資前景較好的項目，從而掠奪了公司的利潤，這種不公平的關(guān)聯(lián)交易給多數(shù)股東帶來了額外利潤，而損害了少數(shù)股東的利益。

6、利用不公平關(guān)聯(lián)交易，進(jìn)行內(nèi)幕交易等證券欺詐行為。所謂內(nèi)幕交易，是指公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、職員或主要股東、證券市場內(nèi)部人員及市場管理人員，利用其地位、職務(wù)等便利，獲得尚未公開的、可以影響證券價格的重要信息，進(jìn)行有價證券交易，或者泄露信息，以獲取利益或減少經(jīng)濟(jì)損失的行為。在公司的經(jīng)營中，關(guān)聯(lián)交易必定會對公司的業(yè)績產(chǎn)生影響，多數(shù)股東處于優(yōu)先獲得信息的有利地位，知道關(guān)聯(lián)交易何時發(fā)生及會產(chǎn)生何種后果，有可能產(chǎn)生內(nèi)幕交易的非法行為，甚至出現(xiàn)少數(shù)股東利用不公平的關(guān)聯(lián)交易，蓄意操縱公司利潤，使公司業(yè)績出現(xiàn)令人意外的變化，以達(dá)到進(jìn)行內(nèi)幕交易的證券欺詐活動。

法律的價值目標(biāo)，應(yīng)當(dāng)是正義和效益兼顧，兩者不能偏廢。在不公平的關(guān)聯(lián)交易中，絕對的公司人格獨(dú)立原則和股東有限責(zé)任原則，成為多數(shù)股東濫用支配權(quán)的保護(hù)傘，按效益價值觀衡量，資本多數(shù)決制度無疑是富有效益，濫用這一制度而引起的某些不公平關(guān)聯(lián)交易甚至在經(jīng)濟(jì)上存在效益，但股東平等應(yīng)同時體現(xiàn)股份平等及實質(zhì)性平等，股東平等原則雖不禁止因股份數(shù)額不同而引起股東間的不平等結(jié)果，但基于正義之理念及實質(zhì)性平等之追求，它禁止那些不具備正當(dāng)理由的不平等待遇，不公平的關(guān)聯(lián)交易使少數(shù)股東承受不應(yīng)當(dāng)有的不平等。故基于正義價值觀，法律應(yīng)不允許在關(guān)聯(lián)交易中濫用資本多數(shù)決制度而導(dǎo)致不公平，而應(yīng)予以規(guī)范。

三、建立和完善相應(yīng)預(yù)防措施，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易

對關(guān)聯(lián)交易可在事前采取各種積極措施，防止因資本多數(shù)決制度的濫用而導(dǎo)致不公平關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。這些預(yù)防措施大致有以下幾種：

1、披露制度。關(guān)聯(lián)交易應(yīng)有足夠的透明度，使少數(shù)股東能予以監(jiān)督。在立法上應(yīng)明確關(guān)聯(lián)交易哪些是必須披露，哪些無須披露，哪些須經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，哪些無須經(jīng)批準(zhǔn)。對于上市公司關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管，根據(jù)國家證券監(jiān)管部門的要求，上市公司需就關(guān)聯(lián)方關(guān)系、關(guān)聯(lián)方交易在招股說明書、上市公證書、定期報告和臨時報告中披露，根據(jù)《企業(yè)會計準(zhǔn)則-上市公司關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》及中國債券監(jiān)督管理委員會《關(guān)于上市公司編制1997年度中期報告的若干問題的通知》規(guī)定，必須在年度會計報表及中期報告中披露關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)方關(guān)系。在存在控制關(guān)系的情況下，不論上市公司與關(guān)聯(lián)方之間有無交易，都應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露如下事項：(1)企業(yè)經(jīng)營性質(zhì)或類型、名稱、法定代表、注冊地、注冊資本及其變化;(2)企業(yè)主營業(yè)務(wù);(3)所持股份或權(quán)益及其變化。在發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的情況下，上市公司應(yīng)當(dāng)在會計報表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括：(1)交易金額或相應(yīng)比例;(2)未結(jié)算項目的金額或相應(yīng)比例;(3)定價政策。對于關(guān)聯(lián)交易的披露制度，目前我國已有相當(dāng)?shù)姆梢?guī)定，是否適合國情需經(jīng)實踐進(jìn)一步檢驗，但對于披露的范圍及交易的審批程序，仍須進(jìn)一步明確。這方面香港聯(lián)交所的規(guī)定具有一定的參考意義。按照香港聯(lián)交所的上市規(guī)則，關(guān)聯(lián)交易分為三類，其披露要求各不相同，較微的關(guān)聯(lián)交易可獲免向股東分布或披露普通關(guān)聯(lián)交易須依有關(guān)關(guān)聯(lián)交易規(guī)定披露，披露的方式是盡快在報章上刊登一份載有交易摘要的新聞通告及在其下一次刊發(fā)的周年報告或在帳目內(nèi)加入關(guān)聯(lián)交易的評細(xì)資料，較重要的關(guān)聯(lián)交易，需經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，上市公司在就關(guān)聯(lián)交易條款達(dá)成協(xié)議后，應(yīng)盡快通知聯(lián)交所，并在21日內(nèi)向股東發(fā)送關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的通告文件。

2、股東表決權(quán)排除制度。指當(dāng)某股東與股東大會討論的決議事項在存在特別的利害關(guān)系時，該股東或其代理人不得就該決議事項行使表決權(quán)的制度。這一制度有助于事先堵住多數(shù)股東濫用表決權(quán)的漏洞，從而預(yù)防損害少數(shù)股東權(quán)益的不公平關(guān)聯(lián)交易的產(chǎn)生。歐共體1983年《關(guān)于公司法的第五號指令草案》、意大利《民法典》第2373條中均規(guī)定了這一制度，我國香港也規(guī)定了這一制度。1992年4月深圳市人民政府出臺《深圳市上市公司監(jiān)管暫行辦法》第46條規(guī)定：凡需經(jīng)股東大會通過的關(guān)連人士交易或與該項交易的利益存在關(guān)系的人士，必須放棄在該次股東大會的股票權(quán)。這一規(guī)定確立了股東表決權(quán)排除制度，但我國關(guān)于上海的上市公司缺乏這方面的相應(yīng)法律規(guī)定，在《公司法》中也沒有設(shè)立這一制度。從我國公司制度的實踐已呈現(xiàn)出由人大立法確立這一制度的緊迫性。例如1995年末，在上海股市中發(fā)生了一起具有代表意義的**集團(tuán)關(guān)聯(lián)交易案，在這起關(guān)聯(lián)交易中，**棱光實業(yè)股份有限公司以1.6億元收購擁有其35.5%股權(quán)的第一大股東珠海**集團(tuán)屬下的恒通電表公司全部產(chǎn)權(quán)，在對關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時，**集團(tuán)作為關(guān)聯(lián)方，沒有回避投票。這一關(guān)聯(lián)交易是否侵害少數(shù)股東的權(quán)益，尚無明顯跡象，但隨著股份經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，關(guān)聯(lián)交易會越來越多，難免會出現(xiàn)多數(shù)股東利用其表決權(quán)的優(yōu)勢而通過不公平的關(guān)聯(lián)交易，故我國應(yīng)以法律形式設(shè)立股東表決權(quán)排除制度。

3、評估制度。所謂資產(chǎn)評估，是指由中介機(jī)構(gòu)專業(yè)人員根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)資料，模擬市場對在一定時點(diǎn)上的資產(chǎn)價格所進(jìn)行的估價和判斷，并通過資產(chǎn)評估報告表現(xiàn)出來。關(guān)聯(lián)交易的項目應(yīng)。

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