《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)未頒布之前，合資企業(yè)的設立和行為主要受《中外合資經營企業(yè)法》和《中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例》(以下簡稱《中外合資經營企業(yè)法實施條例》)的約束。《公司法》頒布之后，對公司的設立、出資、組織機構及行為等作了系統(tǒng)的規(guī)定。依據(jù)原《公司法》第18條的規(guī)定，“外商投資的有限責任公司適用本法，有關中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！睂ⅰ豆痉ā范ㄎ粸椤吨型夂腺Y經營企業(yè)法》的一般法。在作為特別法的《中外合資經營企業(yè)法》沒有特別規(guī)定的情況下，《公司法》的規(guī)定當然適用于合資企業(yè)。此外，《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法》、《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》等法律和行政法規(guī)也是規(guī)范合資企業(yè)的法律的組成部分。

合資企業(yè)是中國利用外商直接投資各種方式最早興辦和數(shù)量最多的一種，目前在吸收外資中還占有相當比重。但是中國入世后，隨著相關投資政策的逐步放開，內外資企業(yè)的平等對待已成趨勢，外商允許獨資的領域也拓寬了。因此，內外資企業(yè)的差別越來越小，合作的基礎日益動搖，越來越多的合資企業(yè)通過股權重組的方式走向分裂。在企業(yè)股權重組的實踐操作中，合資企業(yè)的投資者根據(jù)自身的經營目標和該外商投資企業(yè)的經營狀況，經常會通過股權轉讓的方式來實現(xiàn)企業(yè)股權重組。由于該類股權轉讓往往涉及到國家關于外商投資的宏觀調控政策和外國投資者在中國的權益，因此與純粹的中國法人或者自然人之間的股權轉讓不同，外商投資企業(yè)的股權轉讓所適用的法律規(guī)定以及相關的批準登記制度都更為復雜。本文旨在討論：在中國入世所帶來的機遇與挑戰(zhàn)并存的大背景下，股權轉讓成為中外合資經營企業(yè)向獨資企業(yè)轉變的一種最有效的方式，并對其中所涉及到的重要法律問題做出分析。

一、合資企業(yè)的合作基礎分析

(一)中方合營者的動因

對企業(yè)經營管理和今后的發(fā)展來說，特別是一些中小規(guī)模的民營企業(yè)，合資是它們進入國際市場并進一步拓展國際市場的手段，可以解決它們資金不足，品牌影響力不夠的問題，同時也可以借助對方的信息網絡和社會關系網絡，了解國際市場動態(tài)以及國外其它公司的管理、技術水平獲得先進的技術和管理理念。

從法律制度上來分析，法律對合資企業(yè)在出資期限、組織機構和經營管理方面的規(guī)定比國內企業(yè)更優(yōu)惠和靈活：(1)合資企業(yè)各合營方的出資不必在企業(yè)成立時一次繳清，可以在合同中約定出資期限，在企業(yè)成立后再繳清，而國內有限責任公司的股東須足額繳清出資后公司才能成立;(2)合營企業(yè)不設股東會，由董事會行使股東會的職權;(3)在經營管理方面，我國法律給予合資企業(yè)很多優(yōu)惠，如在經濟不發(fā)達地區(qū)從事開發(fā)性的項目，場地使用費經所在地人民政府同意，可以給予特別優(yōu)惠，而在稅收方面的優(yōu)惠就更為明顯。

正因為合資企業(yè)在所得稅、土地、政府服務等方面能夠享受比非中外合資企業(yè)更多的優(yōu)惠，許多中國企業(yè)寧愿與外國企業(yè)合資，也不愿意與其他國內企業(yè)合作，盡管后者更能夠避免跨國合資產生的文化、管理理念上的沖突，合作的成本更低。

(二)外方合營者的動因

對于國外投資者來說，我國有巨大的尚未開發(fā)的市場，有豐富的資源和廉價的勞動力，而且，我國法律和政策對外資企業(yè)給予很多優(yōu)惠條件，這些是吸引它們來中國投資的最重要的原因。國外投資者初來乍到，對中國的具體制度和情況可能不甚了解，選擇獨資的設立成本較大，與熟悉各方面情況的國內企業(yè)合作是最方便和快捷的選擇，可以分散風險。此外，與國內企業(yè)合資可以避免關稅壁壘和取得東道國的支持與合作，還能夠利用國內企業(yè)現(xiàn)有的生產能力(包括廠房、土地、設備、勞動力等)，迅速打開在中國的市場。

二、新制度背景下的新問題

(一)內企的獨資化傾向

長期以來，為了擴大改革開放、引進外資，我國制訂了各種政策對外商給予優(yōu)惠，從投資環(huán)境到稅收政策，外商在中國享受著超國民待遇，而與此對應我國國內企業(yè)卻承受著事實上的不平等。這最鮮明地體現(xiàn)在資本形成制度和稅收領域。修訂前的《公司法》對內資有限責任公司實行嚴格的法定資本制，股東須一次性足額繳清出資，而根據(jù)《中外合資經營企業(yè)法實施條例》和《中外合資經營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》，外資企業(yè)雖然也是法定資本制，但合營各方是可以分期繳付出資的。在稅收領域，我國對內外資企業(yè)更是采取了不同的政策：內資企業(yè)所得稅，一般地區(qū)為33%，沿邊沿江沿海為24%，而特區(qū)為15%，雖然外資的名義稅率也是33%，但實際上“兩免三減半”政策使得外資企業(yè)稅率只是以上三種情況的一半。對內外資企業(yè)實行兩套所得稅制，雖然引發(fā)了部分國內企業(yè)千方百計的尋找外商合作，致使部分企業(yè)采取了虛假合資的形式，但是總起來說對我國經濟體制轉軌時期有效吸引和利用外資、促進國內經濟結構調整，發(fā)揮了重要的歷史作用。

但是，隨著我國加入WTO，市場競爭由國內擴展到國際，公平稅負與無差別待遇成為基本和普遍的市場需要。內外資企業(yè)在同一個市場里展開競爭，首先應該保證的就是一個公平的競爭環(huán)境。隨著《公司法》的修訂，內外資公司的資本形成制度已經基本統(tǒng)一了。內外資企業(yè)的統(tǒng)一稅負問題也勢在必行，國家的有關領導人也已經認識到了這一問題。財政部稅政會議傳出的消息稱，中國新一輪稅制改革首當其沖的工作就是統(tǒng)一內外資企業(yè)所得稅，即合并內外資企業(yè)適用的兩套企業(yè)所得稅法，建立統(tǒng)一的現(xiàn)代企業(yè)所得稅制度。于是當初吸引內資企業(yè)與國外企業(yè)“聯(lián)姻”的原動力逐步減退，國內合營者開始更理性地對待雙方的各種沖突與差異，開始考慮雙方還有沒有必要繼續(xù)合作，開始更重視雙方能否有長遠合作。

(二)外商的獨資化傾向

1.對外資的政策解令

在中國入世快七年后的今天，中國已在按照當初的承諾，在很多行業(yè)領域對外商獨資模式進行了政策解禁。由禁止投資到禁止外方控股最后允許外商獨資，這刺激了大批原本就想“獨身”但受到中國原有政策的限制而被迫“結婚”的外國企業(yè)，致使這些外國企業(yè)紛紛拋棄或考慮拋棄自己的“伴侶”。

比如我們身邊的物流業(yè)就是一個很好的例證。2004年12月11日起，我國履行入世承諾，在公路貨運、倉儲、海上班輪運輸和船舶代理等方面進一步放寬外商準入條件，根據(jù)中國“;入世”;協(xié)議，2005年12月11日以后，外資快遞公司可以在中國獨立開展國際快遞業(yè)務。伴隨中國上述政策的逐步放開，2004年底，UPS以1億美元的代價同中外運協(xié)議分手，其單飛的舉動也被業(yè)內認為是外資獨資化舉動的一個開始。而2005年聯(lián)邦快遞收購大田快遞的相關業(yè)務，TNT收購華宇物流，也都異曲同工。通過網絡的收購，為公司未來的獨資自主運作和進軍國內快遞市場提早布局。在對外資的地域、門店數(shù)量、持股比例限制不復存在后，外資在中國賴以合法生存的合資方式也就失去了意義。家樂福在成立了深圳家樂福商業(yè)有限公司——其在內地第一家獨資子公司——后就通過收購股權的方式將昆明、新疆、長沙的門店變身獨資。動作更大的易初蓮花，其母公司泰國正大集團以1億港元的價格收購了北京和天津易初蓮花35%的股份，變身獨資。獨資化使得外資企業(yè)在華的戰(zhàn)略意圖更為獨立，在企業(yè)制度、經營理念等方面更為自主，為其下一步的擴張、并購提供方便。

還有一些在某些領域擁有雄厚實力的外國企業(yè)，考慮到自己技術等方面信息的保密，往往不愿意和自己并不了解或者是和自己并不門當戶對的企業(yè)“聯(lián)姻”，但是由于中國對于外商投資的限制，它所投資的領域又恰恰不允許外商獨資，因此他們就千方百計地來規(guī)避中國的限制性規(guī)定。這些外國企業(yè)往往以借款的名義向其選定的“合作者”提供資金，然后中方以借款出資與外方成立合資公司。但是雙方由會私下約定，中方根本不用參與企業(yè)經營管理，作為報酬“合資企業(yè)”或者外國投資者每年向中方合作者提供一定金額的“紅利”。

隨著政策的放開，當這些假合資領域允許外商獨資時，這些外國投資者為了擺脫提心吊膽的日子，使其投資合法化，于是就迫不及待地將其名義上的“伴侶”拋棄。

2.合資難以維系

與上述被迫“結婚”的外國企業(yè)不同，有些外國企業(yè)進駐中國時，是出于對中國的政策法規(guī)不甚了解，同時對中國的市場更是知之甚少，因此為了迅速適應中國的環(huán)境，開展在華業(yè)務，尋找一個好的合作伙伴成了外商來華投資的一個必然選擇，以求得到長遠發(fā)展，實現(xiàn)合資雙方的最大利益。

但是當合資企業(yè)開始運轉時，合資雙方才發(fā)現(xiàn)彼此并不是很了解，經營模式和經營理念存在太大差異，往往合資雙方對于好多事情都是“同床異夢”。于是雙方往往通過開會進行磋商，但是由于國家的文化不同帶來的企業(yè)文化不能兼容，通過開會是很難解決的，有時候合資雙方甚至發(fā)現(xiàn)，大家的出發(fā)點和目的。

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