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寧波
解讀量刑情節(jié)中的未遂犯
一、未遂情節(jié)
刑法第23條規(guī)定：對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。最高人民法院《關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見》(簡稱《量刑指導(dǎo)意見》)規(guī)定：“對于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準刑的50%以下?！睂崉?wù)中，對未遂犯的從寬處罰及從寬處罰的幅度問題，應(yīng)綜合考慮全案犯罪事實并著重研究以下相關(guān)因素。
1、犯罪行為的實行程度
犯罪未遂包括實行終了的未遂和未實行終了的未遂兩種情形。一般來說，實行終了未遂的社會危害性大于未實行終了的未遂，在排除其他其他因素的情況下，前者從寬適用的比例小于后者。
2、造成損害的大小
犯罪造成損害的大小直接決定著社會危害性的大小，損害大的從寬幅度要小于損害小的。
3、犯罪未得逞的原因
未得逞的原因，有的是犯罪人主觀認識錯誤，有的是他人的出現(xiàn)和制止。不同的原因會影響從寬的幅度。
4、其他因素
A、未遂行為距離犯罪完成的遠近程度;B、犯罪意志的堅定程度;C、阻止犯罪完成的客觀原因力的大小。上述因素均會影響未遂犯的從寬幅度。
二、實務(wù)中的常見問題
1、未遂犯情節(jié)從輕或者減輕問題
實務(wù)中，首先，應(yīng)綜合全案犯罪事實，確定是選擇從輕還是減輕辯護;其次，依據(jù)確定的從輕或減輕選擇爭取較輕的基準刑;最后，充分說明罪責刑相一致原則，力爭免除處罰。
2、同種犯罪部分既遂、部分未遂
實務(wù)中，對于詐騙罪和盜竊罪要分別根據(jù)行為人的既遂數(shù)額和未遂數(shù)額各自確定量刑幅度，如果既遂量刑幅度較重或相同，以既遂部分的量刑幅度為基礎(chǔ)處罰;反之以未遂部分的量刑幅度為基礎(chǔ)處罰。對詐騙罪和盜竊罪之外的其他犯罪，通常是假定全部既遂狀態(tài)下對應(yīng)的基準刑然后確定未遂部分犯罪事實所應(yīng)減少的刑罰量。
作者**博迪律師事務(wù)所張*增律師
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