發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的法律障礙及其突破

在上市公司熱衷于發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的背后，我國現(xiàn)行立法還存在著諸多有關(guān)可轉(zhuǎn)換債券的法律障礙。要使我國上市公司合法、有序地發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券以及充分保護(hù)廣大投資者的合法權(quán)益，則有賴于以下法律障礙的突破。

根據(jù)我國《公司法》第137條，“可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行，既要符合債券發(fā)行的條件，又要符合股票發(fā)行的條件”。按照股票發(fā)行條件，若將轉(zhuǎn)股視為一次發(fā)行，則由于在債券存續(xù)期內(nèi)，每次的轉(zhuǎn)股價(jià)格都可能不同，這將與《公司法》“同次發(fā)行的股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)相同”的規(guī)定相抵觸;若將可轉(zhuǎn)換債券到期前的轉(zhuǎn)股視為多次發(fā)行，則按《公司法》的要求，兩次發(fā)行的時(shí)間間隔至少為一年，意味著債券每年只能轉(zhuǎn)股一次，這使債券無法據(jù)市場(chǎng)狀況來隨時(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)股，使可轉(zhuǎn)換債券喪失其特有的靈活性，難以吸引投資者。

由于近期因上述問題對(duì)《公司法》做出修改的可能性似乎不大，根據(jù)其它國家和地區(qū)的經(jīng)驗(yàn)以及我國的實(shí)際情況，可行的做法是明確轉(zhuǎn)股行為，將可轉(zhuǎn)換債券發(fā)行視為轉(zhuǎn)股權(quán)的實(shí)現(xiàn)，允許在一批可轉(zhuǎn)換債券發(fā)行中，其轉(zhuǎn)股價(jià)格依照發(fā)行條件進(jìn)行調(diào)整。

但我國現(xiàn)行《公司法》采用了與授權(quán)資本制迥然不同的嚴(yán)格的法定資本制，造成了我國企業(yè)發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的最大的法律障礙。我國《公司法》第78條規(guī)定：“股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額”。這種法定資本制造成了我國企業(yè)境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的先天障礙。在法定資本制下，公司不能自留股份，公司發(fā)行新股須具備嚴(yán)格的法定條件，且須經(jīng)股東大會(huì)表決通過，但按可轉(zhuǎn)換公司債的特點(diǎn)，發(fā)行公司須備足股份讓境外債權(quán)人進(jìn)行轉(zhuǎn)換。

為適應(yīng)可轉(zhuǎn)換公司債的發(fā)展，突破我國上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券的法律障礙，經(jīng)驗(yàn)及理性告訴我們，不妨對(duì)《公司法》進(jìn)行修訂，對(duì)照國外成熟的公司資本制度，結(jié)合我國的實(shí)際情況，改采公司設(shè)立時(shí)的法定資本制與成立后的授權(quán)資本制相結(jié)合的折衷的授權(quán)資本制，也就是，在公司設(shè)立時(shí)，發(fā)行的股份總數(shù)不得少于章程所規(guī)定的公司發(fā)行股份總數(shù)的一定比例，仍維持了資本確定原則;公司設(shè)立后，法律核準(zhǔn)保留部分額度，為未來增資時(shí)使用，以避免法定資本制對(duì)公司通過境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券籌資帶來的種種不便，促進(jìn)公司在新形勢(shì)下的發(fā)展與我國證券市場(chǎng)國際化的進(jìn)程。

可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行，既要符合債券發(fā)行的條件，又要符合股票發(fā)行的條件。按照股票發(fā)行條件，將轉(zhuǎn)股視為一次發(fā)行，則由于在債券存續(xù)期內(nèi)，每次的轉(zhuǎn)股價(jià)格都可能不同。還有其他相關(guān)問題想要了解，歡迎咨詢律霸網(wǎng)的免費(fèi)法律咨詢。