規(guī)章是由國務院部門或者省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府制定的規(guī)范性文件,是我國法律體系中層級最低的一種法的形式,包括國務院部門規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定,規(guī)章不能作為行政審判的依據(jù),法院在審理行政案件時只是“參照”使用。規(guī)章要取得完整的法的效力,必須由法律明確授權(quán),像行政處罰法授權(quán)規(guī)章設定行政處罰一樣。目前,規(guī)章設定的行政許可比較多,存在的問題也多,因此,行政許可法草案沒有授權(quán)國務院部門規(guī)章可以設定行政許可,但考慮到地方政府綜合管理所轄行政區(qū)域的各項事務,授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和較大市的人民政府規(guī)章可以設定行政許可。
對是否應當授權(quán)地方政府規(guī)章設定行政許可,存在兩種意見。一種意見不同意地方規(guī)章設定行政許可,理由是:(1)制定行政許可法的主要目的之一;就是要治理行政許可過多、過濫,而當前行政許可混亂的一個主要原因,就是規(guī)章設定的行政許可太多。保留地方政府規(guī)章的設定權(quán),行政許可過多、過濫的問題可能依然得不到解決,取消地方政府規(guī)章的行政許可設定權(quán),有利于控制行政許可的數(shù)量,是行政許可制度改革的發(fā)展方向;(2)根據(jù)立法權(quán)的規(guī)定,國務院部門規(guī)章與地方政府規(guī)章處于同一法律位階,行政許可法草案沒有授予國務院部門規(guī)章行政許可設定權(quán),授予地方政府規(guī)章行政許可設定權(quán),二者不平衡;(3)設定行政許可是給行政機關設定權(quán)力,給公民設定義務,根據(jù)現(xiàn)代法治精神,行政機關不能自己給自己設定權(quán)力,不能自我授權(quán)。地方政府是法律、法規(guī)的實施機關,按照設定權(quán)和實施權(quán)分開的原則,地方政府不應當有設定權(quán);(4)設定行政許可屬于立法行為,應當符合憲法和立法法確立的立法體制以及依法行政的要求,規(guī)章主要是為執(zhí)行法律、法規(guī)而作出具體規(guī)定,不具有創(chuàng)設性的立法權(quán),賦予地方政府立法權(quán),不符合我國的立法體制。如果地方人民政府認為有必要設定行政許可,可以提請有立法權(quán)的地方人大及常委會制定地方性法規(guī)。這樣,不僅有利于鞏固和加強地方人大作為地方國家權(quán)力機關的作用,也有利于進一步落實依法行政,實現(xiàn)依法治國;(5)地方人大兩個月開一次會,立法法沒有對地方性法規(guī)需要幾審通過作出要求,地方人大可以靈活掌握,能夠及時地制定地方性法規(guī),設定行政許可;(6)規(guī)章設定行政許可之后,一旦在執(zhí)行中產(chǎn)生訴訟,法院在審理案件時,只是“參照”規(guī)章,司法上會產(chǎn)生難以確定的后果,給執(zhí)法帶來困難。另一種意見贊成賦予地方政府規(guī)章一定的行政許可設定權(quán)。理由是:(1)在中國這樣一個大國,社會、經(jīng)濟情況發(fā)展不平衡,什么事都由中央管很難管好,往往一統(tǒng)就死,一放就亂。從國外的經(jīng)驗看,地方自主權(quán)擴大是發(fā)展趨勢;(2)這幾年政府對經(jīng)濟管理的思想發(fā)生變化,地方要促進經(jīng)濟發(fā)展,搞好投資環(huán)境,不會亂設行政許可,以前亂設許可的情況有所改變,賦予地方政府規(guī)章設定權(quán)不會有問題;(3)地方性法規(guī)制定的周期較長,設定權(quán)集中于地方性法規(guī),不利于保障行政管理的效率。
綜合考慮上述兩種不同的意見,立法機關認為我國的省級行政區(qū)劃比較大,各省、自治區(qū)、直轄市之間存在很大差別,省級政府在全面負責本行政區(qū)域經(jīng)濟、社會管理工作中,當出現(xiàn)地方性的特殊問題時,需要立即采取行政許可措施進行管理,而法律、行政法規(guī)未作規(guī)定,又來不及或者不需要制定地方性法規(guī),在這種情況下賦予省級政府一定的行政許可設定權(quán)是必要的。省級政府規(guī)章設定行政許可,一般是授權(quán)有關部門實施,不存在自我授權(quán),這一點與國務院部門規(guī)章有所不同。最后行政許可法對草案進行了比較大的修改,將地方政府規(guī)章的設定權(quán)限制在省級人民政府規(guī)章上。行政許可法規(guī)定:“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需立即實施行政許可的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)執(zhí)行的,應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。”
根據(jù)本法的規(guī)定,省級地方政府規(guī)章設定行政許可還應當遵守以下規(guī)定:(1)只能設定臨時性的行政許可。這種臨時性的行政許可有效期為1年,如果需要繼續(xù)執(zhí)行,應當上升為地方性法規(guī);(2)在屬于本法第十二條規(guī)定的可以設定行政許可的事項范圍內(nèi)設定行政許可;(3)通過本法第十三條規(guī)定的四種方式能夠解決的,不得設定行政許可;(4)尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的;(5)不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織資格、資質(zhì)的行政許可;不得設定企業(yè)或者其他組織設立的登記及其前置性行政許可;設定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務;不得限制其他地區(qū)的產(chǎn)品進入本地區(qū)市場。
第十五條本法第十二條所列事項,尚未制定法律、行政法規(guī)的,地方性法規(guī)可以設定行政許可;尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的,因行政管理的需要,確需立即實施行政許可的,省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的,應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。
地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章,不得設定應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可;不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可,不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務,不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。
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