需要強調(diào)的在于,行政強制執(zhí)行權的分配模式與行政強制執(zhí)行權的性質并不完全等同。很多人從模式上去推導出性質是不科學的。性質更多的是從理論上進行探討,是從應然的角度上講的,而分配模式則是一種已經(jīng)存在的實然的東西。從我國的行政強制模式上輕率地得出行政強制執(zhí)行權是一種司法行政權,這顯然是片面的,雖然從折衷的角度更有利于解決大多數(shù)問題,但是對于性質這種仁者見仁、智者見智的理論探討還是應當有一個旗幟鮮明的觀點。
首先:主體不會決定性質,屬性才會決定性質。這是容易混淆我國行政強制執(zhí)行權性質的一個根本所在。判斷一種權利的性質,不是看這種權利是由誰行使的,而是看它是什么屬性。我國法律將行政強制執(zhí)行權既賦予了行政機關,也賦予了人民法院,如果因此得出行政強制執(zhí)行權既是一種行政權,又是一種司法權,這在理論上是難以行得通的。
其次,強制執(zhí)行是行政行為效力的具體體現(xiàn)。行政行為一經(jīng)做出就具有公定力、執(zhí)行力、確定力、拘束力。在非訴行政執(zhí)行中,雖然《若干問題解釋》第93條規(guī)定,人民法院受理行政機關申請執(zhí)行其具體行政行為的案件后,應當在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查”。但是這種審查有兩種結果,一是審查后予以強制執(zhí)行;二是審查后不予執(zhí)行,這兩種結果都不會在行政機關和相對人之間形成新的權利義務關系,行政行為的執(zhí)行是行政行為效力的具體體現(xiàn),因此,行政強制執(zhí)行權屬于行政權的范疇,可以把它看作是行政行為的延續(xù),同時,這也是對于行政權完整性、獨立性的要求。
第三、從權力分立的學說上看,不宜將行政權和司法權混淆,行政權本質上是一種執(zhí)行的權力,司法權是一種解決糾紛的權力。行政是對法律的執(zhí)行,而行政強制執(zhí)行是對具體行政決定的執(zhí)行。強制執(zhí)行的權力具有潛在性,當相對人能夠自覺地履行具體行政行為所賦予的義務時,行政強制執(zhí)行權就無法表現(xiàn)出來,如果相對人拒絕履行,法律就賦予了國家機關的行政強制執(zhí)行權來實現(xiàn)具體行政行為所確定的相對人的義務。行政強制執(zhí)行權是一種特殊的執(zhí)行權,它應為行政權的題中應有之義。
從上述三個比較有代表性的觀點可以看出,法院的參與并不能就認定行政強制執(zhí)行權為一種司法權,可以將法院的行為理解為一種監(jiān)督的權力。
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