誰負責移送

環(huán)境保護法不單是環(huán)保部門的法環(huán)境違法案件移送主體是一個重要但容易被忽視的問題。環(huán)保部門應當避免陷入“環(huán)境保護法是環(huán)境保護部門的法”的誤區(qū)。

根據(jù)新環(huán)保法第六十三條及《暫行辦法》第二條規(guī)定，對尚不構成犯罪的環(huán)境違法行為，由“縣級以上人民政府環(huán)境保護行政主管部門或者其他有關部門將案件移送公安機關”，很顯然，負責移送的行政主體并不局限環(huán)境保護行政主管部門，還應包括以下幾個主體：

農業(yè)、工業(yè)和信息化、質量監(jiān)督檢驗檢疫等主管部門有權移送

《暫行辦法》第八條規(guī)定，對違反環(huán)保法“生產、使用國家命令禁止生產、使用的農藥”需移送公安機關行政拘留的行為包括，“經送達責令改正文書后，拒絕、阻撓環(huán)境保護、農業(yè)、工業(yè)和信息化、質量技術監(jiān)督等主管部門核查的”，由此規(guī)定可知，做出并送達責令改正文書的環(huán)境保護、農業(yè)、工業(yè)和信息化、質量技術監(jiān)督等主管部門都可單獨成為移送主體。

負有環(huán)境保護監(jiān)管職責的其他部門有權移送

新環(huán)保法提到，縣級以上環(huán)保部門對本行政區(qū)域環(huán)境保護工作實施統(tǒng)一監(jiān)督管理。雖然環(huán)保法實施至今，尚無明文對何謂“統(tǒng)一監(jiān)督管理”一詞做出明確解釋，但毋庸置疑的是，我國現(xiàn)行環(huán)境保護管理體制下，環(huán)境保護管理具體職責是分散于政府各個行政機關的。

如新環(huán)保法第六十三條第三項規(guī)定的通過暗管、滲井、滲坑、灌注等逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物的違法行為，很顯然立法者偏重的是對違反水污染防治法，通過逃避監(jiān)管方式違法排放水污染物違法行為的打擊(因為通過滲井、滲坑等方式排放并非大氣污染物的常見違法排放方式)。但是，違法排放水污染物的監(jiān)管主體在現(xiàn)行體制下較為復雜。例如在全國各城市均較為常見的施工工地泥漿水排放行為，因各地行政機構設置的不同，管理部門亦不盡相同。

根據(jù)《城鎮(zhèn)排水與污水處理條例》的規(guī)定，縣級以上城鎮(zhèn)排水行政主管部門負責本行政區(qū)域內城鎮(zhèn)排水與污水處理的監(jiān)督管理工作。實際操作中，各地在建工程向城市河道、市政管網(wǎng)偷排泥漿水的行為，普遍適用該條例和各地地方法規(guī)規(guī)章作為處罰依據(jù)，由各地城鎮(zhèn)排水行政主管部門(常見的為市政部門、城管部門或水務部門)實施處罰。

筆者認為，對此類違法行為情節(jié)嚴重的(如工地偷排泥漿水造成城市河道大范圍污染)，應當由各地確定的城鎮(zhèn)排水行政主管部門在依法作出行政處罰后，依《暫行辦法》第五條的規(guī)定，移送公安機關。

哪些案件應移送

基于環(huán)境違法程度分三個層次去把握什么程度的環(huán)境違法行為應當移送公安機關?甚至會產生這樣的誤區(qū)，為避免所謂的瀆職風險，是否所有案件一律移送即可?

對何種違法行為應當移送公安機關已有詳細規(guī)定。問題在于，新環(huán)保法和《暫行辦法》中確定的“尚不構成犯罪，依法作出行政處罰決定后，仍需要移送公安機關處以行政拘留的案件”應做如何理解。

事實上，結合我國刑法、行政處罰法及以上規(guī)定，可以清楚探尋立法者確定的，應予行政拘留環(huán)境違法行為的基本外延，即基于環(huán)境違法行為或結果的嚴重程度，可將其分為一般環(huán)境違法行為、嚴重環(huán)境違法行為和環(huán)境犯罪行為，對于嚴重環(huán)境違法行為但尚未構成犯罪的，應當予以移送。實務上，對三類違法行為的界限可做如此把握：

1，環(huán)境犯罪行為

即符合《刑法》“破壞環(huán)境資源罪”和“兩高”司法解釋所列舉情形的。

2，嚴重環(huán)境違法行為

一是基于刑事處罰與行政處罰銜接，應當移送公安機關予以行政拘留的環(huán)境違法行為，即違法者行為方式已基本符合《刑法》和“兩高”司法解釋關于環(huán)境犯罪的描述，但在行為量度和結果量度上，尚不構成“嚴重污染環(huán)境”的。如新環(huán)保法第六十三條第三項所規(guī)定的對“逃避監(jiān)管的方式違法排放污染物”行為予以拘留，事實上就是對“兩高”司法解釋第一條第四項規(guī)定的，逃避監(jiān)管方式排放有毒有害污染物在行政處罰領域的銜接。因此對“兩高”司法解釋中其他情形，如在飲用水源保護區(qū)排放一般污染物的;非法排放、傾倒、處置危險廢物數(shù)量較大但未達到三噸的等行為，均可以此進行處理。

二是基于新環(huán)保法第六十三條第一、二、四項規(guī)定，嚴重擾亂環(huán)境行政管理秩序的行為。此類行為的危害性除了排污行為對環(huán)境造成的有形影響，更在于對環(huán)境監(jiān)管秩序的破壞，導致環(huán)境監(jiān)管目的落空，從而影響環(huán)境質量和環(huán)境安全。因此，此類環(huán)境違法行為嚴重性應至少從以下兩方面審查，一是主觀違法情節(jié)的嚴重性，新環(huán)保法第六十三條第一、二、四項均規(guī)定，責令改正的前置條件可視為嚴重性的判斷標準，如經責令后拒不改正，則可視為情節(jié)嚴重。二是顯性或潛在后果的嚴重性，如未取得排污許可證實施排污的行為超標嚴重，或未經環(huán)評項目排污行為已引起群體反應，或存在嚴重影響環(huán)境安全風險等。

3，一般違法行為

除前文所述環(huán)境違法行為和嚴重環(huán)境違法行為外，則為一般環(huán)境違法行為，應依環(huán)保法做出罰款等行政處罰。應特別指出的是，對于一般違法行為和嚴重違法行為的判斷，事實上屬于環(huán)保部門自由裁量權行使的范疇，本文所做的只是原則性界定，其具體實施各地應結合實際出臺具體操作細則為宜。

移送給誰

環(huán)保行政管理體制不統(tǒng)一帶來移送不對等案件移送的級別管轄

根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》第九條，行政案件由違法行為地的公安機關管轄。但這條規(guī)定并未明確受理公安機關的級別，對此，《暫行辦法》第十二條做出規(guī)定，案件移送部門應當在做出移送決定后3日內將案件移送書和案件相關材料移送至同級公安機關。

結合兩者規(guī)定可知，案件的受理機關原則上是違法行為地與移送部門同級的公安機關。

需要指出的是，目前我國各省、市環(huán)保部門行政管理體制并不統(tǒng)一，部分地區(qū)環(huán)保部門實行市以下垂直管理，因此，區(qū)公安機關如需行使管轄權，原則上應由市環(huán)保部門根據(jù)《暫行辦法》移送同級公安機關后，由市公安機關根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》指定管轄。

屬地管轄的特殊情況

根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》第十條“幾個公安機關都有權管轄的行政案件，由最初受理的公安機關管轄。必要時，可以由主要違法行為地公安機關管轄?！?/p>

常見的此類環(huán)境違法行為是對非法運輸、處置危險廢物違法行為。

實踐中，環(huán)保部門在移送此類案件時會發(fā)現(xiàn)，危險廢物移出地、處置地或傾倒地等公安機關均有管轄權。對此，最初受理的公安機關或主要違法行為發(fā)生地(如非法傾倒地)公安機關都可以作為管轄機關。如幾個均有管轄權的公安機關發(fā)生爭議的，可根據(jù)《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》第十一條，報請共同的上級公安機關指定管轄。

此外，《公安機關辦理行政案件程序規(guī)定》還規(guī)定了集中專屬管轄的情形，如交通公安機關管轄港航管理機構管理的輪船上、港口、碼頭工作區(qū)域內和港航系統(tǒng)的機關、廠、所、隊等單位內發(fā)生的行政案件;國有林區(qū)的森林公安機關管轄林區(qū)內發(fā)生的行政案件。對此，環(huán)保部門在移送時應予注意。

綜上所述，目前在我國，對于執(zhí)行行政拘留的這種處罰還存在一定的爭議。一般執(zhí)行此處罰的部門為公安機關。如還有其他疑問，歡迎在線咨詢。