五、合同的訂立(一)要約要約是指一方當事人向他方作出的以一定條件訂立合同的意思表示。要約須具備以下條件:要約須是特定人的意思表示;要約須是向相對人發(fā)出的意思表示;要約須具備合同的各項必要因素。要約的效力:要約一旦生效,要約人即受到要約的約束,不得撤回、撤銷或?qū)σs加以限制、擴張;相對人則于要約發(fā)生效力時,取得依其承諾而成立合同的法律地位。(二)承諾承諾是指受領要約的相對人欲使合同成立而同意接受要約的全部條件的意思表示。承諾須具備以下條件:承諾須由受領要約的相對人作出;承諾須向要約人作出;承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容完全一致;承諾應在要約有效期內(nèi)作出。承諾的效力:要約一經(jīng)承諾,合同即成立。六、知識產(chǎn)權1.合作作品的歸屬兩人以上合作創(chuàng)作的作品是合作作品,其著作權由合作作者共同享有。對于可以分割使用的合作作品,作者對各創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權。但行使著作權時不得侵犯合作品整體的著作權。對于不可分割使用的合作作品,合作作者對著作權的行使如果不能協(xié)商一致,任何一方無正當理由不得阻止他方行使。2.編輯作品的歸屬編輯作品的著作權由編輯人享有,但行使著作權時,不得侵犯原作品的著作權。同時,編輯作品可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使著作權。3.電影、電視、錄像作品的歸屬電影、電視、錄像作品是指攝制在一定物質(zhì)上由一系列畫面和伴音或無伴音組成并借助適當裝置放映、播故的作品。電影、電視、錄像作品的導演、編劇、作詞、作曲、攝影等作者享有署名權,著作權的其他權利由制作電影、電視、錄像作品的制片者享有。對于電影、電視、錄像作品中劇本、音樂等可以單獨使用的作品,作者有權單獨行使其著作權。4.職務作品的歸屬公民為完成法人或者非法人單位工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。一般作品的著作權歸作者享有,但是法人或者非法入單位有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi),未經(jīng)單位同意,作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。如果在作品完成后的兩年內(nèi),單位在其業(yè)務范圍內(nèi)不使用,作者可以同意由第三人以與單位相同的方式使用,單位沒有正當理由不得拒絕。5.委托作品的歸屬委托作品是指作者在由他人支付一筆約定的創(chuàng)作報酬的條件下,按照他人的意志和具體要求創(chuàng)作的特定作品,其著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同中末明確約定或沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。
七、財產(chǎn)繼承權(一)遺囑繼承遺囑的有效要件(1)主體要件,即遺囑人在遺囑作成時須有遺囑能力。(2)客體要件,即遺囑所處分的財產(chǎn)須是遺囑人個人合法財產(chǎn),且須是遺囑人死亡時所遺留的財產(chǎn)。(3)內(nèi)容要件,即遺囑必須是遺囑人的真實意思表示;遺囑不得取消缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人的繼承權;遺囑須為胎兒保留必要的繼承份額;遺囑內(nèi)容不得違反社會公德和公共利益。(4)形式要件:公證遺囑,是由遺囑人親自申請、經(jīng)國家公證機關證明的遺囑。自書遺囑,是由遺囑人親筆書寫作成的遺囑。代書遺囑,是遺囑人委托他人代為書寫作成的遺囑。錄音遺囑,是遺囑人通過磁帶錄音作成的遺囑??陬^遺囑,是由遺囑人口頭表達并沒有任何物質(zhì)載體加以記載的遺囑。(二)法定繼承代位繼承和轉繼承代位繼承和轉繼承都是由原享有繼承權之繼承人的繼承人取得被繼承人的遺產(chǎn),原享有繼承權之繼承人均在遺產(chǎn)分割前死亡。兩者主要區(qū)別有四:(1)性質(zhì)不同。轉繼承實際上是同一部分遺產(chǎn)發(fā)生兩次連續(xù)的繼承。代位繼承實則一次繼承,只不過是繼承人的直系卑血親代替繼承人的地位繼承被繼承人的遺產(chǎn)。(2)發(fā)生根據(jù)不同。轉繼承的發(fā)生基于繼承人后于被繼承人在遺產(chǎn)分割前死亡的事實,而代位繼承的發(fā)生乃基于被繼承人的子女先于被繼承人死亡的事實。(3)繼承人范圍不同。代位繼承人僅限于被代位繼承人的直系卑血親,而轉繼承人可以是被轉繼承人的直系卑血親,還可以是被轉繼承人的其他法定繼承人。(4)適用范圍不同。代位繼承僅適用于法定繼承,是法定繼承的特殊樣態(tài)。而轉繼承既可適用于法定繼承,還可適用于遺囑繼承。
刑法一、刑法概念刑法的時間效力1.刑法的生效時間(1)刑法的生效時間一般有兩種情況:一是從刑法公布之日起生效;二是刑法公布之后經(jīng)過法律規(guī)定的一段時間再生效。(2)刑法的失效時間也有兩種情況:一是宣告失效。國家的立法機關明確宣告某些法律失效;二是自然失效。因新法施行后代替同類內(nèi)容的舊法,或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失,舊法也自行失效。2.刑法的溯及力刑法的溯及力是指新的刑事法律生效后,對它生效前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用,則這一法律就有溯及力,否則就無溯及力。關于刑法溯及力問題,我國采取的是從舊兼從輕原則。二、犯罪1.正當防衛(wèi)正當防衛(wèi)必須具備以下條件:(1)防衛(wèi)行為必須是為使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權利,免受侵害而實施的。如果防衛(wèi)目的是為保護非法利益,則是一種非法行為,構成犯罪應追究刑事責任。(2)防衛(wèi)必須針對具有社會危害性的不法侵害行為。“不法侵害行為”,既包括犯罪行為,也包括一般違法行為,其根本目的是阻止不法侵害行為的繼續(xù)。(3)防衛(wèi)必須針對正在進行的不法侵害。所謂“正在進行的不法侵害”,一是指不法侵害在客觀上確實存在,不是主觀的想像和推測;二是指侵害行為已經(jīng)開始并且尚未結束。(4)防衛(wèi)必須針對不法侵害者本人,不能及于未實行不法侵害的第三者。(5)正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度,防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害,屬于防衛(wèi)過當,應當負刑事責任,但應當減輕或免除處罰。另外,對于正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪,我國刑法規(guī)定可以采取無過當防衛(wèi)。刑法規(guī)定,對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪,采取防衛(wèi)行為,造成不法侵害人傷亡的,不屬于防衛(wèi)過當,不負刑事責任。2.緊急避險緊急避險必須具備下列條件:(1)必須是為了使國家、公共利益、本人和他人的人身、財產(chǎn)和其他合法權利免受正在發(fā)生的危險而采取的。(2)必須是對正在發(fā)生的危險所采取的。(3)必須是在迫不得已情況下采取的,即行為人找不到任何其他方法排除危險,不得已采取的緊急措施。(4)緊急避險不能超過必要限度造成不應有的損害。3.共同犯罪(1)共同犯罪的形式共同犯罪形式是指二人以上共同犯罪的結構或者共同犯罪人之間的結合方式。以有無組織形式或者共同犯罪人結合的緊密程度為標準,共同犯罪的形式可分為一般共同犯罪和犯罪集團。一般共同犯罪是指二人以上為實施特定犯罪而事前或臨時結合的無特殊組織形式的共同犯罪。犯罪集團是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。(2)共同犯罪人的種類在共同犯罪中,由于各個共同犯罪人在犯罪活動中所處地位及作用的不同,其社會危害程度和人身危險性程度也各不相同,因此,每個人應當承擔的刑事責任也應該有所不同。我國刑法將共同犯罪人區(qū)分為主犯、從犯、脅從犯和教唆犯。單位犯罪的刑罰具體為:①對單位判處罰金;②對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰,包括判處可以適用于自然人犯罪的一切刑罰方法;③刑法分則和其他法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定。
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