企業(yè)分立有怎樣的法律風(fēng)險(xiǎn)

所謂企業(yè)分立的法律風(fēng)險(xiǎn)，是指在企業(yè)分立過程中已經(jīng)存在或者可能存在的各方面不確定性因素。今天我們特地請來上海公司法律師為我們在法律方面做一個(gè)全面剖析，希望對大家有所幫助，歡迎閱讀。

企業(yè)分立是指一個(gè)企業(yè)依照有關(guān)法律規(guī)定或者合同約定，將企業(yè)依法變更為兩個(gè)或兩個(gè)以上企業(yè)的法律行為。企業(yè)分立包括存續(xù)分立和新設(shè)分立兩種形式。當(dāng)事人之間有關(guān)企業(yè)分立合同的簽訂、效力、履行等發(fā)生的糾紛為企業(yè)分立糾紛。

然而企業(yè)分立并不止是企業(yè)分立合同的簽訂，還包括企業(yè)分立公告、企業(yè)分立注冊資本變更、企業(yè)分立資產(chǎn)處置等相關(guān)后續(xù)事項(xiàng)。

正因?yàn)槿绱?，在企業(yè)分立的法律實(shí)務(wù)中，可能存在以下各方面的法律風(fēng)險(xiǎn)：

一、企業(yè)分立的，簽訂的企業(yè)分立合同是否合法的法律風(fēng)險(xiǎn);

二、企業(yè)分立的，簽訂的企業(yè)分立合同需經(jīng)政府相關(guān)部門進(jìn)行審批的，是否經(jīng)過審批的法律風(fēng)險(xiǎn);

三、公司分立的，是否辦理或是否及時(shí)辦理公告，通知債權(quán)人的法律風(fēng)險(xiǎn);

四、企業(yè)分立的，注冊資本是否符合規(guī)定的法律風(fēng)險(xiǎn);

五、企業(yè)分立的，注冊資本變化后，是否及時(shí)到相關(guān)部門辦理變更登記的法律風(fēng)險(xiǎn);

六、企業(yè)分立的，對于資產(chǎn)處置的相關(guān)文件、條款是否明確細(xì)致約定的法律風(fēng)險(xiǎn);

七、企業(yè)分立的，涉及資產(chǎn)處置的，是否辦理資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的法律風(fēng)險(xiǎn);

八、應(yīng)當(dāng)評估的其他方面的法律風(fēng)險(xiǎn)。

【依據(jù)指引】

一、《中華人民共和國民法通則》(由中華人民共和國第六屆全國人民代表大會第四次會議于1986年4月12日通過，自1987年1月1日起施行。)

第四十四條企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項(xiàng)變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告。

企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)。

二、《中華人民共和國物權(quán)法》(由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會第五次會議于2007年3月16日通過，自2007年10月1日起施行。)

第九條不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。

依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。

第二十四條船舶、航空器和機(jī)動車等物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

三、《中華人民共和國公司法》

一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

第八十一條股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。

股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。

股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

第一百七十五條公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。

公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

第二百零四條公司在合并、分立、減少注冊資本或者進(jìn)行清算時(shí)，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

公司在進(jìn)行清算時(shí)，隱匿財(cái)產(chǎn)，對資產(chǎn)負(fù)債表或者財(cái)產(chǎn)清單作虛假記載或者在未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，對公司處以隱匿財(cái)產(chǎn)或者未清償債務(wù)前分配公司財(cái)產(chǎn)金額百分之五以上百分之十以下的罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

四、《中華人民共和國合同法》(由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日通過，自1999年10月1日起施行。)

第七十條債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

第七十七條當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。

法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

第七十八條當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

第七十九條債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

(一)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;

(二)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

(三)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

第八十條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

第八十一條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人取得與債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。

第八十二條債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。

第八十三條債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

第八十四條債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

第八十五條債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對債權(quán)人的抗辯。

第八十六條債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

第八十七條法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

第八十八條當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

第八十九條權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用本法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條的規(guī)定。

第九十條當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

五、《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》(由中華人民共和國第七屆全國人民代表大會第一次會議于1988年4月13日通過，自1988年8月1日起施行。)

第十八條企業(yè)合并或者分立，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由政府或者政府主管部門批準(zhǔn)。

六、《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》(1994年6月24日中華人民共和國國務(wù)院令第156號發(fā)布，根據(jù)2005年12月18日《國務(wù)院關(guān)于修改〈中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例〉的決定》修訂。)

第七十三條公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時(shí)，未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期登記;逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。其中，變更經(jīng)營范圍涉及法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目而未取得批準(zhǔn)，擅自從事相關(guān)經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。

公司未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)備案的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令限期辦理;逾期未辦理的，處以3萬元以下的罰款。

七、《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》(1992年7月23日國務(wù)院令第103號發(fā)布實(shí)施。)

第三十一條企業(yè)可以通過轉(zhuǎn)產(chǎn)、停產(chǎn)整頓、合并、分立、解散、破產(chǎn)等方式，進(jìn)行產(chǎn)品結(jié)構(gòu)和組織結(jié)構(gòu)調(diào)整，實(shí)現(xiàn)資源合理配置和企業(yè)的優(yōu)勝劣汰。

第三十五條經(jīng)政府批準(zhǔn)，企業(yè)可以分立。企業(yè)分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)由分立各方簽訂分立協(xié)議，明確劃分分立各方的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)等。