二審抗訴辯護(hù)詞怎么寫(xiě)

審判長(zhǎng)、審判員：

根據(jù)法律援助的有關(guān)規(guī)定，受蘇州市及XX市法律援助中心指派，本人擔(dān)任被告人劉某涉嫌故意傷害一案的二審指定辯護(hù)人。辯護(hù)人在查閱本案案件材料，會(huì)見(jiàn)了被告人，今天又參加了二審?fù)?。根?jù)本案實(shí)際，辯護(hù)人認(rèn)為一審法院判決認(rèn)定被告人劉某犯聚眾斗毆罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿充分，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，請(qǐng)求法庭維持原審法院判決。具體理由如下：

一、辯護(hù)人認(rèn)為本案中被害人田-高的重傷結(jié)果在被告人劉某的犯罪故意之外，對(duì)被告人劉某不能轉(zhuǎn)化定罪。共同犯罪必須具備主客觀的統(tǒng)一性，即：既要有共同的行為，又要有共同的故意和相互的意思聯(lián)絡(luò)。辯護(hù)人認(rèn)可被告人及其他同案犯已經(jīng)形成了聚眾斗毆的共同犯意，但是其沒(méi)有認(rèn)識(shí)到被害人重傷結(jié)果發(fā)生的可能性。被害人發(fā)生重傷的傷害結(jié)果，是在其容忍和接受范圍之外的，是其不希望和不愿看到的，是在其犯罪概括故意之外的。被告人劉XX糾集他人聚眾斗毆，系本案的首要分子，對(duì)此辯護(hù)人不持異議。

對(duì)于聚眾斗毆的首要分子不是直接致人重傷的，是否適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定不能一概而論。從目前的證據(jù)材料可以認(rèn)定，事發(fā)當(dāng)時(shí)劉某在糾集本方人員時(shí)只是說(shuō)去打架，在到達(dá)宿舍后預(yù)謀時(shí)被告人也明確要求不要造成嚴(yán)重傷害后果把人打傷只要出出氣就行了。也就是說(shuō)在其糾集、組織階段已經(jīng)對(duì)聚眾斗毆的后果作了明確的限制性要求。在打完之后被告人張XX供述劉某發(fā)現(xiàn)姜-磊持刀并說(shuō)人是我捅的時(shí)候，劉某還說(shuō)“這樣會(huì)弄出人命的?！币簿褪钦f(shuō)姜-磊的行為已經(jīng)超出他的犯罪意圖之外，是其不希望做的。被告人犯罪的整個(gè)階段在主觀上的認(rèn)識(shí)因素及意志因素均沒(méi)有要求致人達(dá)到重傷以上的犯罪故意。這一點(diǎn)不管是證人張XX、張XX的證言均能證實(shí)，而且和被告人的一貫供述能夠相互印證。

二、被告人劉某在本案中只有聚眾斗毆的共同犯罪行為，其應(yīng)當(dāng)而且只能對(duì)該共同犯罪行為下的犯罪后果承擔(dān)責(zé)任。同案犯攜帶并使用刀具致人重傷，屬于實(shí)行過(guò)限行為，應(yīng)當(dāng)由直接實(shí)施者罪責(zé)自負(fù)。從目前的證據(jù)材料看，被告人劉某在整個(gè)斗毆的過(guò)程中只動(dòng)手毆打了對(duì)方一個(gè)年齡偏大的汪*權(quán)，而且在整個(gè)斗毆過(guò)程中一直是拿拳頭在打。被告人在預(yù)謀時(shí)未攜帶或要求他人攜帶器械，對(duì)他人事先攜帶及犯罪時(shí)使用刀致人傷害均不知情。這一點(diǎn)證人張XX、張XX的證言均能證實(shí)。辯護(hù)人認(rèn)為再結(jié)合被告人事先已對(duì)犯罪后果做了限制性要求，再要求其在斗毆過(guò)程中采取積極有效措施阻止重傷后果的發(fā)生，是不合理的，有純粹以結(jié)果論的嫌疑。

三、辯護(hù)人認(rèn)為以目前的證據(jù)材料，不能認(rèn)定被告人劉某伙同他人持械聚眾斗毆。雖然從目前查實(shí)的情況來(lái)看，被告人一方在斗毆過(guò)程中持有酒瓶和刀具。對(duì)于酒瓶這類應(yīng)當(dāng)結(jié)合案情及這一物體在犯罪中實(shí)際所起到作用的大小來(lái)認(rèn)定。只有在使用后造成對(duì)方輕傷以上后果的才能認(rèn)定為持械。目前的證據(jù)尚不能確實(shí)充分的證實(shí)被告人一方使用酒瓶并造成了對(duì)方輕傷以上的后果。另外對(duì)于同案犯姜-磊攜帶使用刀具的情形，目前證據(jù)可以認(rèn)定的是，被告人事前未預(yù)謀持械聚眾斗毆，其對(duì)姜-磊攜帶并用刀致傷被害人并不知情，而且客觀上也沒(méi)有配合他人毆打被害人的行為。所以不能據(jù)此認(rèn)定被告人伙同他人持械聚眾斗毆。

綜上，辯護(hù)人認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，定性準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，懇請(qǐng)法庭能夠維持一審法院判決。

辯護(hù)人：王**

2009年4月21日

附：本案XX市人民檢察院以原審法院定性錯(cuò)誤為由，提出抗訴。蘇州市人民檢察院支持抗訴。后經(jīng)蘇州市中級(jí)人民法院依法開(kāi)庭審理，于2009年5月20日作出裁定：駁回抗訴，維持原判。

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